44
Основная особенность признаков распространенности реорганизации
юридического лица, дает подытожить тот факт, что такое понятие как
реорганизация несет через призму нормы российского законодательства
применяется только для того случая, где происходит прекращение
юридического лица или методом создания юридического лица или же обоих
моментов одновременно Поэтому под термин "реорганизация" не включены
случаи, где часть прав юридических лиц будет передана другому, уже тому
которое существует и где такие права и обязанности реорганизованных
юридических лиц передаются многим существовавшим юридическим лицом.
Такие операции юридически оправданы и вполне соответствуют таким
функциям, где законодатель влечет формы реорганизации юридических лиц.
Изучение российского законодательства не дает сделать правильный
вывод из возможных при участии в реорганизации юридического лица
различных организационно-правовых форм, а также создания результатов
слияний, разделений и выделений организационно-правовых форм.
Непонятен такой момент как акционерное общество разделяется на
Общество с Ограниченной Ответственностью и производственный
кооператив.
Полагается, что данная возможность необходима для прямого
закрепления в законодательстве, вместо определенных моментов. А такие
вопросы еще совсем неоднозначны и недостоверны. Закон тогдапри таком
раскладе должен предусмотреть особенность реорганизации в таких весьма
трудных и обсуждаемых случаях.
45
ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
3.1. Правопреемство при реорганизации
В настоящее время норма гражданского законодательства по
отношению реорганизации направлена в почти всецело на прекращение
деятельности юридических лиц, а вопрос правопреемства, законодательством
и наукой отводится на второстепенный план. Особенность правовой
категории «правопреемство» осуществляется тем, что этот термин
употребляют в современной научной литературе весьма часто при
обсуждении различных институтов многих отраслей права, в том числе и
гражданском. Такая распространенность влияет на существование многих
теорий по понятию и видов правопреемства.
В отечественной науке выделяют два подхода для определению
правопреемства. Один подход берет начало в римском праве и является
пониманием правопреемства в виде перехода прав, а также обязанностей
между юридическими лицами. Такой подход исходит из разделения других
способов приобретения функций на первоначальные и производные,
качеством критерия различий будет выступает то, что для производного
право преемства оно опирается на права, которые существуют у другого
лица.
Опорой такого понимания право преемства выступает постоянство
основных юридических характеристик переходящего права или обязанности,
ну а в рамках правоотношений, как сохранение такого содержания.
Отрицают такое понимание в случае обособления прав, а также обязанностей
на определенном отрезке следования передачи от праводателя к
правопреемнику.
1
1
М.И. Кулагин. Основные проблемы, связанные с реформой законодательства о
реорганизации // Закон, февраль 2016.Стр. 23–45.
46
Выходит, что права и обязанности обязательно будут обособляться и
их будут передавать как объекты и потому во временном отношении права и
обязанности упускают своего субъекта и называются бессубъектными на
момент их перехода от лица к лицу.
Такого варианта придерживались И.Б. Новицкий и Л.В. Лунц, они
полагали, что права и обязанности не существуют сами по себе, без разницы
от субъектов; не бывает и также прав и обязанностей, которые не подлежат
ни тем ни другим.
1
В современной литературе такую точку зрения
подтверждают следующие авторы: В.А. Белов, Н.Д. Егоров. Они понимают
под понятием правопреемства не переходящие права, а только лишь
последовательный процесс для прекращения одного и для возникновения
другого.
2
Поэтому представленные позиции отталкиваются от одинаковых
исходных и получают поэтому похожие основания и выводы.
Такие концепции правопреемства весьма схожи в большем проценте, а
различаются методологическими подходами, которые содержат похожие
выводы для возможности использовать такой термин в юриспруденции.
Различительной чертой между утверждением обусловлено то, что авторы
принимают эти факты как следствие, а в ряде случаев результат причины.
Такая версия подтверждает, что при результате сходок прав, а также
обязанностей будет осуществляется сменой участников правоотношения.
Остальное сводится к субъективной оценке последствия таких действий и по
определению границы правоотношения.
Наука гражданского права подразделяет правопреемство двух видов
универсальное и сингулярное. При реорганизации юридических лиц
занимает место универсальное правопреемство. Общее правило
универсального правопреемства показывает единовременный переход по
1
Соменков С.А. Влияние реорганизационных процедур на договорные отношения //
Закон.февраль 2012. Стр.52–53.
2
Белов В.А. Сингулярное правопреемство в обязательстве. 2-е изд.– М.: АО
«ЦентрЮринфоР», 2012. Стр.265.
47
отношению к преемнику или многим преемникам по всей совокупности
своих прав и обязанностей, которые принадлежат праводателю на период
правопреемства.
Определение понятия «переход прав», предлагает такой подход:
«Переход обязательственного права от праводателя право приобретателю
означает вступление право приобретателя во взаимосвязь с определенным
лицом (должником или кредитором) и выбытием вместе из взаимодействия,
при этом перенос граней правомерного поведения будет установлено и для
другого субъекта, но только путем снятия относительно первого лица. Такое
определение очень широкое, но при этом не способствует таким случаям
переходов прав, а также обязанностей при универсальном правопреемстве,
также переход способствует необходимостью обеспечивать пользование
благам субъектов. Автор М.Н. Илюшина предлагает бедующем прогрессе
законодателя о реорганизации юридических лиц их можно взять за основу и
при построении такого подхода к регулировке права для кредиторов при
универсальном правопреемстве отвечает требованиям.
1
Законодатель дает юридическому лицу право самому определять
порядок и объемы раздела своего имущества, но все должно быть четко
отражено в регламенте передаточных документов. На данный период
времени не существует федерального закона, чтобы определит какое
сообщение и в какой степени будет включаться в проблемы правопреемства
при реорганизации юридического лица в ряде передаточных документов.
Исключение выступает ФЗ «О приватизации государственного и
муниципального имущества» в п. 1 ст. 11 оно приводит подробный перечень
имущества, и средства персонализации, которые подлежат отражению в
передаточном акте.
2
1
Илюшина М.Н. Проблемы правопреемства при реорганизации юридических лиц // Закон.
- 2016. - N 9., стр. 67
2
Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 01.07.2017) "О приватизации
государственного и муниципального имущества", стр. 88.
48
Нужно помнить, что состав передаваемого имущества, плюс прав и
обязанностей, может быть разный в момент составления и в период
утверждения, а так же в период принятия ответа о реорганизации и в
моменты предоставления этих актов для регистрирующего органа при
процедуре государственной регистрации юридического лица. Действующее
законодательство не предусматривает временной промежуток между
принятия решения о реорганизации юридических лиц и регистрацией
создаваемых обществ, но при этом нет возможности изменения уже
зафиксированного передаточного акта (разделительного баланса).
Общий подход современного времени для реорганизации
юридического лица определяет норма ФЗ «Об акционерных обществах», в
которых включают специальные правила и определения правопреемства для
изменения вида, состава, цены имущества реорганизуемого юридического
лица, они могут произойти после даты, в которой зафиксирована
передаточная подпись.
Поэтом у автор В.А. Тихомиров писал, что «скорее они являются
доказательствами решения о распределении прав, а также обязанностей
реорганизуемого юридического лица. К правопреемникам переходят и не
отраженные в этих документах, и даже не выявленные на момент
реорганизации права и обязанности реорганизованных право-
предшественников».
1
Полагая, что состав для имущества и обязательств реорганизованных
юридических лиц может и не соответствовать такому же составу имущества
и обязательств, которые будут обязательными для перехода к
правопреемнику посредством реорганизации,
Другая проблема, которая может возникнуть при реорганизации
юридического лица, – отсутствие фиксированной нормы
1
Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: реорганизация //
Адвокат. - 2013. - № 11, стр. 22.
49
вышеперечисленных документов. Отечественным законодательством
предусмотрены особые правила подготовки для передаточных актов, в
которых содержатся в указаниях по формированию бухгалтерской
отчетности при осуществлении реорганизации юридических лиц. Все эти
указания определяют только порядок сбора бухгалтерской отчетности для
осуществления реорганизации юридических лиц. При этом передаточный акт
и разделительный баланс будут такими самостоятельными правовыми
документами, которые предусматривает гражданское законодательство. Они
содержат только такие рекомендации по составу приложений к правовым
документам, которые подходят по срокам их составления. Никакие
императивные нормы к форме передаточного акта и разделительного баланса
такие акты не содержат.
Для решения указанной проблемы, нужно точно определить место
документов, по фундамент у которых устанавливается правопреемство по
правам и обязанностям реорганизованных организаций и еще закрепить
требования по их содержанию. Эти указанные документы должны содержать
помимо всех сведений о правопреемстве его обязательств реорганизуемых
юридических лиц в отношении всего порядка общения и защиты его
кредиторов, плюс сведения о порядке определений правопреемства для связи
с изменениями в имуществах и обязательствах, для которых обязательно
возникнут даты составления передаточных документов.
На практике в основном возникает вопрос об определении уровня прав,
а также обязанностей для такой формы реорганизации, как выделение.
Особенно если разделительный баланс совсем не упоминает об
обязательствах. В такой ситуации нужно совершить следующее: если
разделительный баланс напрямую не упоминает об обязанностях или правах,
то они будут считаться прикрепленными к тем от которых произошло
выделение.
50
При выделении такая организация, где выделяются еще юридические
лица, часть прав может передать созданным юридическим лицам. Тем
самым, не переданные права будет оставляет себе.
При осуществлении реорганизации юридических лиц огромное
значение как для самого реорганизуемого юридического лица, так и для
третьих лиц имеет момент перехода прав, а также обязанностей к
правопреемнику реорганизуемого юридического лица. Внимание
заслуживает п. 4 ст. 57 ГК, где описано, факт юридического лица считаться
реорганизованным. Исключение составляет присоединения, так как там
присущ момент государственной регистрации вновь созданного
юридического лица.
Весомое значение при переходе прав, а также обязанностей несет факт
государственной регистрации уже созданных организаций, и до
сегодняшнего момента переход таких прав, а также обязанностей нереален,
потому что юридическое лицо, которое станет правопреемником еще не
реализован. Механизм оформления правопреемства не реализовывает особой
защиты и кредиторам для реорганизуемых юридических лиц. Они
могут столкнуться с такой проблемой, как факт того что они окажутся
переданы наиболее не значимым в материальном плане преемникам. Д.В.
Жданов показывает на определенный риск: «большая часть имущества будет
передана одному обществу, а обязательства останутся другому, в результате
чего должник намеренно окажется не способным удовлетворить требования
кредиторов».
1
А формы реорганизации, как присоединение или слияние, служат
увеличением количества кредиторов тем самым, не обязательно
сопровождать их увеличением имущества должника В итоге права и
законные интересы кредиторов должны быть нарушены при всех формах
1
Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. 2-е изд.,
перераб, и доп. М.: Лекс-Книга, 2012. Стр, 203 с.
51
реорганизации, тем самым законодатель в ст. 60 ГК РФ установит
специальные гарантии соблюдения прав и обязанностей.
Процедура правопреемства при реорганизации юридических лицв
основном влечет перевод долга реорганизованных юридических лиц для его
правопреемников, Правило в ст. 381 ГК РФ гласит что перевод долга нужен
только с согласия кредитора. Такое правило не применяется, и в случаях
реорганизации должников по договорным или иным обязательствам
кредиторов.
Законодатель закрепил ряд правил, которые гарантируют
осуществление всех прав кредитора и его обязательства. Законодательство
определяет обязанность опубликовать в СМИ сообщение о решениях
касающихся реорганизации юридического лица. Информацию о ней
необходимо распространить в органах печати, где публикуются такие
данные. Согласно Приказу ФНС России от 16.06.2016 г., этим печатным
органом будет являться журнал «Вестник государственной регистрации».
В свою очередь, на реорганизуемое юридическое лицо будет наложена
обязанность по письменному уведомлению для всех кредиторов о
реорганизации (п. 2 ст. 13.1 ФЗ «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
1
Такое заявление
должно содержать информацию что все кредиторы знают и получали
уведомление. Заявление предоставляется по форме №Р12001. Пример
заявления изложено таким образом: «мною подтверждается, что все
кредиторы реорганизуемой организации уведомлены в письменной форме».
Есть момент когда законодатель требует наличия доказательства по
уведомлению кредиторов, поэтому при соблюдении интересов всех сторон
уведомление кредитор убудет направляться заказным письмом с порядком о
вручении иным способом, позволяющим подтвердить факт получения
1
Федеральный закон № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей.», принят 8 августа 2001 г., по состоянию на
08.05.2015, стр.110.
52
уведомления. Такие документы проверяются налоговыми органами, для того
устранить возможность злоупотреблений и других споров.
Последняя редакция ст. 60 ГК РФ существенно ограничила
возможности кредиторов для предъявления требования к реорганизуемой
организации. В первую очередь ставят право требования досрочного
исполнения предусмотренных обязанностей. Прекращение обязательства
действует лишь при невозможности такого досрочного исполнения. Но
остается так и нерешенным вопрос в отношении срока заявления
кредиторами в отношении своих требований.
Если в случае ликвидации юридических лиц кодекс ясно определяет
минимальный срок для заявлений требования кредитор в, а также моменты, с
которых он начинал идти, поэтому для других вопрос о внеизбежно
возникает при реорганизаций юридических лиц, ГК обходит стороной без
объяснений и комментариев.
3.2. Гарантии кредиторов юридического лица
В современном законодательстве есть такой термин как «перевод
долга», который предполагает переход обязанностей должника в по
результату универсального правопреемства для реорганизации юридического
лица к новому должнику при основании закона. Но, в таком случае
правильно обозначит переход долга как новую категорию, которая
характерна только для реорганизации юридического лица. В таком смысле
сам факт реорганизации будет порождать переход такого долга. При этом
прямое выражение кредитора происходит с согласия, потому что кредитор не
может ему воспрепятствовать. Кредитор также имеет вправо требовать
прекращение или досрочное исполнение обязательств при возмещения
убытков. Такие требования означают основу согласия на переход долга.
Среди таких способов защиты прав кредитора находится специальный
способ, раскрытия информации для предстоящего факта совершения
53
реорганизации юридических лиц. В таких целях повышения роли данного
способа защиты весть ряд обязательных требований, которые предъявляются
к уведомлению по реорганизации юридических лиц.
Среди них:
- требование для ее содержания; лицам, которые обязаны его
направлять; плюс сроки его уведомления;
- факт подачи в реестр юридических лиц запись, что находятся они в
стадии реорганизации;
- штрафы за не уведомленных кредиторов в должное время о
предстоящей реорганизации.
Таким видом гарантии будет являться солидарная ответственность
юридического лица, которая создана в результате реорганизации этьих
юридических лиц.
Такой особой чертой при реорганизации юридических лиц является
отсутствие таких правонарушений, которые совершило юридическое лицо в
сторону его кредитора, и для которого предусматривается ответственность. В
теории права термин ответственность понимается, как санкция за
правонарушение. Но применительно к таким правоотношениям,
реорганизация юридических лиц таким правонарушением не является.
С.А.Соменковым предложено следующее совершенствование
законодательства РФ: - «Необходимо расширить содержащаяся в гл. 4 ГК
РФ, в сфере регламентации защиты прав кредиторов.»
1
В ней должны
содержаться общие нормы для всех юридических лиц, которые необходимо
дополнить некоторыми общими правилами о реорганизации юридических
лиц и об имущественной ответственности органов юридических лиц.
При закреплении на законодательном уровне обязательного
экономического обоснования реорганизации, организацию, участвующую в
реорганизации, можно будет обязать по требованию кредитора представить в
1
Соменков С.А. Влияние реорганизационных процедур на договорные отношения //
Закон.февраль 2009. Стр. 52–53.