34
возникают по решению участников и опираются на материальную базу
старого предприятия. Такой баланс реорганизуемых предприятий будет
основным документом, для чего и определяется основа имущества и
обязательства, переходящихся по отношению к другим образованным
предприятий. По мнению многих авторов, вместе с передаваемым
имуществом происходит переход прав и его обязанностей. Такой пример
приведен подробно в приложении 1.
Важным вопросом при реорганизации юридических лиц в форме
разделения стоит вопрос о возможности воссоздания в результате разделения
юридического лица различной организационно-правовой формы.
К примеру, разделение акционерного общества несет возникновение на
основе одного – реорганизуемого общества. Иначе, при разделении
юридических лиц вновь образованные юридические лица наделяются такой
же организационно-правовой формой, как и реорганизуемое лицо. Такое
положение не совсем закреплено в настоящем законодательстве, и
дополнительное подтверждение нужно найти в посредственной нормативной
базе.
Постоянное толкование ГК РФ позволяет найти заключения, так в п. 2
ст. 106 законодатель напрямую показал совместимость акционерного
общества с такими правовыми формами, как Общество с Ограниченной
Ответственностью, производственный кооператив, где акционерное
общество имеет возможность преобразоваться. Для этого образование нового
акционерного общества в процессе разделения с другими преобразованиями
в Общество с Ограниченной Ответственностью или производственный
кооператив тут лишне и очень накладно для материальной стороны на
определенном этапе, не взаимодействующая с тактикой ГК РФ.
При реорганизации АО или ООО в форме выделения должны быть
созданы другие новые юридические лица в такой форме, где предусмотрены
хозяйственные общества. Все эти обстоятельства, судят об устранении такой
неопределенности законодателем и прямом нормативном решении вопроса о
35
таких возможностях разделения акционерного общества с образованием и
последующих организационно-правовых форм.
Термин выделение — это форма реорганизации юридического лица,
при которой его деятельность не прекращается, но создается одно или
несколько юридических лиц, на базе части имущества ранее
существовавшего юридического лица, с правом передачей прав, а также
обязанностей от реорганизованного юридического лица. Уставный капитал
юридических лиц после реорганизации становится меньше. При выделении
составляется разделительный баланс, что и определяет состав передаваемого
им имущества. Выделение характеризуется особым правопреемством, где
правопреемник занимает место не во всех правоотношениях.
Выделение еще отличается от других форм реорганизации
юридических лиц тем, что оно не ликвидируется.
Огромный практический интерес занимает процедура выделения АО. В
общем виде при выделении процедура АО предусмотрена в ст. 19
Федерального закона «Об акционерных обществах», где выделение общества
признает создание одного или более обществ с правом передачи им части
права и обязанностей для реорганизуемых обществ без прекращений
последнего. Положение о реорганизации общества в формах выделения
будет выходить на решение такого собрания акционеров при совете
директоров, если другое не включено уставом общества (п. 2 ст. 19, п. 3 ст.
49 Закона «Об акционерных обществах»). Такое собрание для акционеров,
после принятия решения о реорганизациях напрямую определяет срок,
порядок и условия, а также принимает решение о создании другого общества,
где возможность конвертации акций общества другие выделяемые общества
в таком порядке при конвертации, для утверждении балансов.
Изначально до внесения изменения в ФЗ «Об акционерных обществах»
основную практическую роль для акционера реорганизуемого общества
представляет значение о том, что утверждает устав плюс решение о выпусках
акций для выделяемых обществ. Такое отсутствие прямых решений этой
36
проблемы на уровнях особого законодательного акта требует
правоприменителя обратиться к аналогиям закона (ст. ст. 16-18, 20
Федерального закона об АО).
Исследуя ч. 3 п. 6.4 Федерального закона «об Акционерных
обществах» при таком соответствии решений о выделении
предусматривающих возможность перехода акций АО, путем выделения
будет сделано на часть акциях выделяемых АО, при этом другие акции
нужно признать приобретенными коммерческими организациями, в системе
реорганизованной системы таких выделений, в момент государственных
регистраций АО, при создании результатов таких выделений.
По мнению автора Т.П. Шишмаревой, передаваемое имущество
осуществляет переход прав и обязанностей. Когда такая процедура не
предоставляет возможности для факта получения правопреемника, новые
юридические лица несут солидарную ответственность по тем обязательствам
реорганизованных юридических лиц перед лицами кредиторов.
Осуществляя такую реорганизацию нужно помнить, о факте
существования возможность «смешанной» реорганизации. Под «смешанной»
реорганизацией понимается разделение юридического лица одной
организационно-правовой формы на несколько юридических лиц другой
организационно-правовой формы. Например, ООО разделяется на два ЗАО.
Законодательство такую реорганизацию не предусматривает, но и не
содержат норм, запрещающих такое разделение. На практике такая
процедура экономит время и средства юридических реорганизуемых лиц.
Необходимым условием осуществления разделения является
уведомление антимонопольного органа, которое осуществляется в случаях,
если это определяет создание некоммерческой организации, в состав которой
входят две и более коммерческие организации; если общая сумма активов
учредителей превышает 20 млн. рублей; если при разделении существует
вероятность появления на рынке товаров и услуг хозяйствующего субъекта,
доля которого превышает 35 процентов, кроме случаев, когда процедура
37
осуществляется по вступившему в законную силу решению арбитражного
суда.
При этом стандарты допускаются, что акции или часть акций
образованного методом выделения общества, вполне имеют право
принадлежать реорганизованной коммерческой организации. Ряд
специалистов того мнения, что учредителем образуемого в порядке
выделения юридического лица вполне может быть и само реорганизуемое
общество.
Следует обязательно подчеркнуть такой важный признак
реорганизации, как нехватка правовой связи между реорганизованным
обществом и тем которое создается в результате выделения. Простое
учреждение одного хозяйственного общества полностью совмещается с
принципом возмездности гражданского оборота: основатель имущества,
уставного капитала, получает такое имущественное право, которое между
всеми учредителями и юридическими лицами происходят основные
отношения (п. 2 ст. 48 ГК РФ). При таких обстоятельствах не несутся
имущественные обязанности перед правопредшественниками.
Такие проблемы и не состыковки убираются, при просмотре на такие
процедуры как выделение с остальных позиций — не как деление на дроби
имущества, а как выделение основных участников общества, где и будут
основоположники реорганизаций. Такие заявления об участиях в качестве
выделений принимаются и становятся в распоряжении совета директоров до
момента утверждения и вынесения такого решения общим собранием
вопросов о реорганизации.
Важное упоминание несет выделение, которая предписывает налоговое
законодательство. В соответствии с п. 8 ст. 50 НК РФ «при выделении из
состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц
правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в
38
части исполнения его обязанности по уплате налогов не возникает».
1
Если
такая реорганизация будет вести к невозможности исполнений обязанностей
к уплате налогов реорганизованных обществ, при выделении юридических
лиц всегда могут привлечь к солидарной ответственности для решения суда
том случае, если будет она направлена на неисполнение обязанности в
качестве уплаты налогов. т. е. нужно будет доказать наличие прямого умысла
у налогоплательщика. Согласно п.2 ст.23 НК РФ налогоплательщики обязаны
сообщить о сути реорганизаций в налоговые органы по местам учетов в
течении 3 дней с периода принятий таких решений. В контексте следует
учитывать, момент реорганизации юридических лиц не будет изменять сроки
исполнений каждых его обязанностей для уплаты определенных налогов в
качестве правопреемников.
2
Такого рода реорганизация ООО иногда провоцирует ситуации, где
происходит распределение между преемниками высших уплаченных сборов
до начала момента реорганизации. Система реорганизаций ООО включает
такую передачу имуществ их в частях и обязательствах существующих
правопреемников.
2.3. Специфика преобразования как процедуры реорганизации юридических
лиц
Процедура реорганизации преобразования юридических лиц
появляется в юридической практике гражданского законодательства РФ
относительно недавно. Основная заслуга такого способа реорганизаций
выходит в качестве изменений организационной и правовой формы
юридических лиц.
1
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред.
от 18.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017)
2
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред.
от 18.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017)
39
При таких способах юридических лиц, существовавшее до
преобразований, прекращает такую деятельность, и на месте возникнет по
ходу реорганизации новое юридическое лицо. Оно и приобретает все активы
и пассивы старого предприятия.
Выход из этой формы реорганизации, как преобразование, выступает
несколькими причинами. Важная внимание уделено тому, что процесс
приватизаций государственных и муниципальных имуществ повлечет за
собой такую смену собственника некоторых организаций, такое придание
юридических лиц новых правовых статусов, приобретает только средств
изменения организационно-правовой форм для государственного
предприятия.
Такое принятие первой части ГК РФ весьма актуально в рамках
приведения в качестве требований нового гражданского законодательства
существующих организационно-правовых форм юридического лиц.
Некоторые авторы говорят, что функция преобразования предприятий
в иные формы для реорганизации лиц. В. Витушко, изучив проблемы право
преемства для преобразования государственных предприятий как арендное,
предполагает, для процесса и ликвидация государственных форм,
посредников правопреемства.
1
Данная позиция С.Б. Пугинского, предполагает правопреемство как
отражатель обязательственных отношений, помимо договора который
заключили с банком.
2
Преобразование таких предприятий в другую организационно-
правовую форму будет отличаться несколькими пунктами: субъектным
составом относительно рынков будет неизменная; отрицание
правопреемства. Для преобразовании характерна замена только единажды
юридических лиц другим, а меняется лишь форма предприятий. В таком
1
В. Витушко. Проблема правопреемства при преобразовании государственного
предприятия Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Лекс-Книга, 2012, стр. 89.
2
Пугинский С.: Правопреемство при аренде государственных предприятий. Тип: Статья
Издательство:Юрид. лит. Год издания: 2014 г., стр.76.
40
обороте находится действие субъекта с такими объемами которые отпадают
при проблемах.
Процедура вида преобразования юридических лиц предполагает
основной целью изменение организационно-правовой форм предприятий.
Они влекут такой правовой статус юридических лиц, а в других- качество
объема участников реорганизуемых субъектов, тем самым предполагает
права и интересы других лиц, состоящих в таких отношениях характерных
для таких предприятий.
Преобразование полного товарищества в хозяйственное общество (за
исключением общества с дополнительной ответственностью) взятое за
пример, регулирует субсидиарный залог участников для обязательств таких
товариществ. Для качества защиты интересов некоторых кредиторов такого
реорганизуемого общества предусмотрен режим такой ответственности при
которой после двух лет произойдут изменения организационно-правовой
формы. Ст. 68 ГК РФ качества преобразования общества в область участника
АО, на тоже время несет субсидиарную ответственность по всем пунктам
обязательств, которые перешли к обществу от преобразования товарищества.
Отрицание бывшим товариществом своих долей не освобождает от
ответственности, которую придется нести.
Отличительная черта преобразования ОДО или производственного
кооператива в АО или ООО устраняет субсидиарную ответственность
участника без осуществлений дополнительного доверия между кредиторами.
При процедуре преобразования товарищества в иную организационно-
правовую форму будет поменян и порядок реорганизуемых юридических лиц
в отношении с кредиторами. При одном же представительстве участнику
должно выдаваться доверенность от имени других, а при обоюдном ведении
текущих вопросов нужно согласиться со всеми. Преобразование таких форм
исключает функцию осуществления при установлении презумпции
единоличных органов реорганизованных юридических лиц.
41
Для преобразовании ОАО другие виды юридических лиц будет
прекращено несмотря на ежегодной выброс в СМИ, которые доступны для
акционеров. Эти изменения должны происходить в качестве преобразований
в форму хозяйственных обществ.
Участники реорганизованных в АО из полного товарищества или ООО
уступают свои права при выделе долей из имущества по вновь образованным
юридическим лицам.
1
Статья 78 ГК РФ дает такое право участнику
выбывшему из полного товарищества и на выходе будет выплачиваться
имущество того товарищества, чтобы соответствовать долям при капитале.
Участник ООО может в любое время выйти из без согласия таких же
участников. Ему будет оплачена стоимость той доли имущества, при которой
соответствует его номинал в уставном капитале.
В АО выделение такой доли акционера запрещено. Согласно ст. 2
Федерального закона «О рынке ценных бумаг» акция должна дать владельцу
такое право на получение какой либо части имущества АО лишь после
ликвидации.
Преобразования юридического лица для результата реорганизации
может быть основана на дополнительных обязанностях.
Более того преобразование юридического лица влечет такое изменение
организационно-правовой формы юридического лица, весьма изменяет объем
обязанностей участников, а также прав при реорганизации субъектов, где
воздействует характер таких взаимоотношений между участниками.
В это же время такие случаи организационно-правовых форм
юридического лица не могут привести процедуру по приведению в
требований законодательных учредительных документов особенных
юридических лиц.
2
1
Федеральный закон № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», принят 11
июня 2003 г., по состоянию на 04.12.2016, стр.51.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) Принят 30 ноября 1994 г. по
состоянию на 22.06.2017
42
Поэтому изменение данного статуса этих юридических лиц будет
происходить вместе с введением ГК РФ, для изменений такой особенности
правовой формы тех субъектов где при выборе формы не было выявлено.
Кредиторы юридических лиц не приобретают права на досрочное
прекращение таких обязательств, которые принимают на себя данные между
юридическим лицом, такое составление передаточного акта и необходимой
документации. Отличительная черта таких последствий, будет необходима
при процедуре преобразования, где указывается соответствие учредительных
документов, и недолжна быть реорганизованной.
Абстрактным мнением среди авторов выступает то, что далеко не
каждое преобразование юридических лиц связывается при наличии
изменений организационно-правовых форм и, поэтому, преобразование
юридических лиц далеко не всегда может называться реорганизацией.
Допустим при изменении типа АО—ЗАО на ОАО и ОАО на ЗАО где
реорганизация в юридическом аспекте не происходит. Поэтому смена типа
обществ не будет называться его реорганизацией, и не будут возникать права
для кредитора требовать для него прекращения или же исполнения
обязательств до окончания срока, и не будет требовать подписания
передаточного акта, в целях преобразования обществ в юридические лица на
иные организационно-правовые виды. Не возникает и такой аспект требовать
акционерам посредством выкупа акций обществом в соответствии со ст. 75 и
76 Федерального закона«об Акционерных Обществах».
Вниманию подлежит и такое обстоятельство изменения вида АО в
рамках из одной формы, которая влечет за собой весомые последствия
непосредственно для акционеров, и для других лиц, перед кредиторами
преобразованного АО.
Для преобразования ОАО в ЗАО в небольшой степени сужается и
объем прав акционеров.
В первую очередь это касается прав акционеров в открытом обществе
извлекать принадлежащие такие стороны других акционеров данного
43
общества. Акционеры же закрытого акционерного общества могут
преимущественно иметь право приобретения акций, продаваемых другими
акционерами этого общества, по цене которая предложена другому лицу.
Уставом общества предусмотрено преимущественное право общества на
приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не
использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Открытое акционерное общество, которое преобразовывается в
закрытое, будет лишено возможности проводить такую открытую подписку
на период выпускаемых акций или же предложить приобретение весьма
большому кругу юридических лиц.
Кредиторами таких обществ утратит функцию получать информацию
для финансового и юридического поиска дел, поэтому прекращается
публичное ведение дел этого общества, которое связывается с постоянным
опубликованием в СМИ, для поступления акционеров, для деятельности АО.
Для преобразования ЗАО в ОАО, вместо акционеров и самих
общественных дополнительных обязательств, для числа ежегодных
аудиторских проверок финансовой отчетности общества; обязанность
заключения договора при условии числа акционеров больше пятисот.
Действующее законодательство обеспечивает определенные нормы и
правила ограничения возможных преобразований. Поэтому хозяйственные
товарищества и общества такого вида могут видоизменяться посредством
хозяйственных товариществ а также других видов юридических лиц (ст. 68
ГК РФ). При влиянии таких различий участники представленных
товариществ, защищают качество интересов кредиторов такого
товарищества, при установлении, его в такое общество или даже в
кооператив, где продолжаются существовать долги, переходящие от
товарищества к кооперативу или же обществу.
Более того такие изменения типов АО таким образом основывается на
таком объеме и также при правомочиях иных лиц, которые связываются с
такими юридическими лицами правовыми отношениями.