25
положено полностью отчислять их в госбюджет. Принятое 17 ноября 2005 г.
постановление Правительства РФ № 685 «О порядке распоряжения правами на
результаты научно-технической деятельности», позволило закреплять за
исполнителем, либо за РФ и исполнителем совместно права на полученные за
счет средств федерального бюджета результаты научно-технической
деятельности. Это также учтено в новой редакции ГК РФ. Указанные
изменения вступили в действие с 1 января 2008 г. Принятие этих двух
нормативных документов сделали исключение из вышеназванного первого
принципа.
С целью развития инновационной деятельности в России 2 августа 2009 г.
был принят ФЗ № 217 «О внесении изменений в отдельные законодательные
акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и
образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях
практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной
деятельности». В результате принятия этого закона было сделано исключение
из правил применения второго принципа. Анализируя нормативно-правовые
документы по исследуемой проблеме необходимо отметить, что их толкование
и применение создает определенные противоречия
24
.
1. Отнесение ОИС к услугам, это является достаточно значимым с точки
зрения налоговых отношений. Допустимость проведения оценки права
использования ОИС не вызывает сомнения, так как ОИС могут быть
однозначно отнесены к «иным объектам гражданских прав, в отношении
которых законодательством Российской Федерации установлена возможность
их участия в гражданском обороте», которые в ст. 5 Федерального закона от 29
июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»
явно указаны как возможные объекты оценки. С точки зрения налогового
законодательства, предоставление права использования ОИС является услугой.
24
Письмо ФНС РФ от 15.03.2006 г. № ММ-603/274 «О применении освобождения от
налогообложения налогом на добавленную стоимость в отношении научно-
исследовательских работ, выполняемых учреждениями науки»
26
В ст. 148 НК Российской Федерации прямо об этом сказано, хотя данная статья
содержит оговорку «в целях данной главы»
25
С точки зрения норм ГК РФ предоставление права использования ОИС
является не услугой, а рассматривается как передача имущественных прав.
Закон № 217-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и
образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях
практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной
деятельности» (с изменениями от 29.12.2012 г.) позволил государственным
научным и образовательным учреждениям вносить «право использования
результатов интеллектуальной деятельности (программ для ЭВМ, баз данных,
изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных
достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-
хау)), исключительные права на которые сохраняются за данными научными
учреждениями» в качестве долевого участия в уставной капитал
хозяйственного общества. Это соответствует правилам бухгалтерского учета: в
качестве вклада в уставные капиталы создаваемых компаний вносятся
нематериальные активы (НМА), частью которых являются РИД.
2. Коммерциализации РИД. В п. 9.2 Методических рекомендаций по
созданию бюджетными научными и образовательными учреждениями высшего
профессионального образования хозяйственных обществ в целях практического
применения РИД (Письмо ФАО от 2.12.2009 г. № 20-1834) указано, что право
использования РИД должно вноситься в уставный капитал после внесения
записи о государственной регистрации хозяйственного общества в Едином
Государственном Реестре Юридических Лиц (ЕГРЮЛ). Право использования
РИД вносится в качестве вклада в хозяйственное общество путем заключения
25
Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 5 августа 2000 года № 117-ФЗ (с
изменениями и дополнениями по состоянию на 27.12.2019 г.)
27
лицензионного договора. При отсутствии договора уставный капитал в части
вклада вуза не является сформированным.
3. Отсутствие отлаженного механизма перехода прав на РИД к наиболее
эффективному собственнику. Государство в настоящее время является
собственником большого количества неоформленных РИД, часть из которых
создана еще в советское время, которые сейчас не применяются и каждый год
теряют свою актуальность и перспективы коммерциализации.
Методические рекомендации относятся к более низкому уровню
нормативного регулирования, в частности, данные методические материалы
содержатся в Письме ФАО от 3.12.2009 г. № 20-1834 и утверждены
заместителем руководителя ФАО. Методические рекомендации по созданию
бюджетными учреждениями хозяйственных обществ могут быть полезны в
части, в которой не противоречат Федеральный закон "О ведении гражданами
садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 29.07.2017 N 217-
ФЗ (последняя редакция 03.08.2018 г.) и другим федеральным законам,
изданным уже после вступления в силу последнего.
Таким образом, остальным закрепленным за ним имуществом
учреждение вправе распоряжаться самостоятельно, если иное не установлено
законом, а, следовательно, и делать вклады в уставные капиталы создаваемых
хозяйственных обществ. Как показывает практика, Федеральный закон "О
ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации" от 29.07.2017 N 217-ФЗ (последняя редакция 03.08.2018 г.)
«заработал» после внесения соответствующих изменений, устраняющих
противоречия в различных нормативно-правовых документах.
Так, в Министерство науки и высшего образования РФ поступили
уведомления о создании 815 хозяйственных субъектов, из которых 795 малых
предприятий созданы на базе 170 вузов и 20 – на базе 18 научных
28
организаций
26
. По оценкам министерства, около 70-80% из них активно
работают.
В соответствии со ст. 66 ГК РФ учреждения могут быть участниками
хозяйственного общества и вкладчиками в товариществах с разрешения
собственника, если иное не предусмотрено законом. Федеральный закон "О
ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации" от 29.07.2017 N 217-ФЗ (последняя редакция 03.08.2018 г.)
установил право учреждения на создание хозяйственного общества без
согласия собственника имущества, но с уведомлением его.
Отдельным пунктом внесены изменения в Генеральное разрешение по
вопросу получения учредителем, т.е. учреждением прибыли, полученной от
МИП на сделанный вклад в его уставный капитал. В Генеральном разрешении
появился новый вид источника финансирования – «доход от малых
предприятий». Ранее без указанной пометки казначейством не зачислялся
доход на лицевой счет бюджетной организации-учредителя. Кроме того,
внесены необходимые изменения в устав относительно участия учреждения в
создании хозяйственных обществ.
Ключевой проблемой, препятствующей созданию на базе НИИ МИП,
была невозможность передачи последним в аренду на льготной основе
помещений и оборудования без проведения конкурсов и аукционов. Данная
проблема также на сегодняшний день решена: Федеральный закон от 1 марта
2011 г. № 22-ФЗ «О внесении изменений в ст. 5 ФЗ «О науке и государственной
научно-технической политике» и ст. 17.1 ФЗ «О защите конкуренции»,
предоставил право вузам и научным учреждениям сдавать в аренду малым
инновационным предприятиям, создаваемым на их базе, временно
26
Алафишвили А. Эффективность инвестиций в объекты интеллектуальной собственности //
Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2017. № 10. С. 67 - 72
29
неиспользуемое имущество на льготной основе без права выкупа, без
проведения конкурсов и аукционов
27
.
Федеральный закон "О ведении гражданами садоводства и
огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации" от 29.07.2017 N 217-ФЗ
(последняя редакция 03.08.2018 г.) установлено, что исключительное право на
РИД, право применения которого передается в качестве вклада в уставные
капиталы создаваемых хозяйственных обществ, сохраняется за научным или
образовательным учреждением. Данная норма на практике сдерживает
вовлечение в хозяйственный оборот РИД, так как у создаваемых МИП
увеличивается риск относительно того, что их вложения в создание и развитие
рынка выпускаемой продукции могут быть обесценены предоставлением
возможности другим хозяйственным субъектам производить ту же продукцию
на основании лицензий от собственника РИД.
Согласно Федеральный закон "О ведении гражданами садоводства и
огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации" от 29.07.2017 N 217-ФЗ
(последняя редакция 03.08.2018 г.), вуз имеет право входить в капитал МИП
различными видами РИД (программы для ЭВМ, базы данных, изобретения,
полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения,
топологии интегральных схем, секреты производства (ноу-хау)). Анализ
нормативно-правовых документов, касающихся вопросов налогового
регулирования коммерциализации применения ОИС, показал, что объекты
(нематериальные активы (НМА)) принимаются к бухгалтерскому учету по их
первоначальной стоимости (п. 23 Инструкции по бюджетному учету).
27
Методические рекомендации по созданию бюджетными научными и образовательными
учреждениями высшего профессионального образования хозяйственных обществ в целях
практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности
содержатся в совместном письме
Минобрнауки России и Федерального агентства по образованию от 03.12.2009, № 20-1834
30
В соответствии с нормами Инструкции по бюджетному учету
нематериальные активы в учреждении амортизируются, при этом величина
амортизации переносится на уменьшение финансового результата. Таким
образом, налогооблагаемая база по налогу на прибыль уменьшается, но
увеличивается налогооблагаемая база по налогу на имущество. Поэтому, с
точки зрения оптимизации налогообложения, расходы учреждения в части
уплаты налогов возрастают несущественно
28
.В соответствие с Федеральным
законом "О ведении гражданами садоводства и огородничества для
собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации" от 29.07.2017 N 217-ФЗ (последняя редакция
03.08.2018 г.) от 16.10.2010 г. для МИП определен пониженный тариф уплаты
страховых взносов – 14 % вместо 34 % от фонда оплаты труда предприятия,
получается эффект в налоговых расходах.
Для этого необходимо зарегистрироваться в Федеральном реестре малых
предприятий, созданных в бюджетных НИИ и вузах по Федеральный закон "О
ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации" от 29.07.2017 N 217-ФЗ (последняя редакция 03.08.2018 г.),
который формирует Министерство образования и науки РФ на основе базы
данных уведомлений о создании хозяйственных обществ. Необходимо
отметить возможность применения упрощенной системы налогообложения для
МИП. Федеральный закон "Об организации и о проведении XXII Олимпийских
зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи,
развитии города Сочи как горноклиматического курорта и внесении изменений
в отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 01.12.2007 N
310-ФЗ (последняя редакция 28.06.2014) определил возможность перехода
малых инновационных предприятий на упрощенную систему налогообложения,
28
Мурыгина Л.С. Потенциал малых инновационных предприятий в российской экономике //
Вестник Южно-Уральского государственного университета. Серия: экономика и
менеджмент. 2007. № 5 (77). С. 76 – 80
31
внеся соответствующие изменения в Налоговый кодекс РФ. При этом остается
неотработанным механизм включения в инновационный процесс банковских,
кредитных структур, бизнеса и совместного их сотрудничества с вузами и
МИП, созданными во исполнение Федерального закона "О ведении гражданами
садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 29.07.2017 N 217-
ФЗ (последняя редакция 03.08.2018 г.).
Согласно ст. 1225 ГК РФ интеллектуальная собственность охраняется
законом. К охраняемым результатам интеллектуальной деятельности относятся,
в частности, изобретения. Согласно ст. 1350 ГК РФ в качестве изобретений
охраняются технические решения в любой области, включая здравоохранение,
относящиеся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму
микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу, в том
числе к применению продукта или способа по определенному назначению.
Способ – это процесс осуществления действий над материальным
объектом с помощью материальных средств (п. 36 Требований утв. приказом
Минэкономразвития России от 25 мая 2016 года № 316). Согласно ст. 1226 ГК
РФ, интеллектуальная собственность предполагает интеллектуальное право,
которые предполагает исключительное право, являющееся имущественным
правом, а также личные неимущественные права и иные права. Специфика
РИД, изобретений в области медицинских технологий, относящихся к
способам, заключается в том, что процесс осуществления действий
выполняется над материальным объектом в качестве которого выступает
человек, пациент. Объект воздействия в области медицинских технологий –
человек – является субъектом прав, в том числе права на охрану здоровья и
медицинскую помощь (ст. 41 Конституции России). Т.е. в отличие от
изобретений в других областях знаний и технологий, объект воздействия в
медицинских технологиях является обладателем прав.
Охрана прав человека является одной из приоритетных задач государства.
В результате изобретения в области медицинских технологий, способы
32
лечения, диагностики, профилактики, технологии хирургических вмешательств,
приводят к столкновению гражданских интеллектуальных прав
правообладателя и иных прав человека, гражданина. Гражданские права
человека, или юридического лица, его исключительные права на объект
интеллектуальной собственности, право на использование изобретения, право
разрешать и запрещать использование изобретения третьим лицам,
сталкивается с другими, гарантируемыми государством, правами человека,
объекта воздействия – пациента, например, его правом на получение
экстренной медицинской помощи, даже если она оказывается с использованием
изобретения, без разрешения правообладателя. Это в значительной мере
определяет специфический характер использования изобретений в
здравоохранении.
Для учреждений медицинской науки, на которые государством
возлагаются задачи создания и распространения новых знаний в области
медицины, обеспечения их широкого практического применения в сфере
здравоохранения с целью обеспечения здоровья граждан может привести к
противоречиям. С одной стороны, требуется коммерциализация РИД,
обеспечение прямой экономической отдачи от результатов, полученных в ходе
НИР, получение дохода от использования РИД в экономике.
С другой стороны, РИД созданные учреждением науки, в первую очередь
предполагаются для использования в государственных и муниципальных
бюджетных учреждениях здравоохранения, при оказании медицинской
помощи, которая согласно Конституции РФ (ст. 41) оказывается гражданам
бесплатно за счет средств соответствующего бюджета, страховых взносов,
других поступлений. Для того, чтобы получить доход от использования
изобретений, учреждениям науки необходимо заключение возмездных
лицензионных договоров. Но учреждения здравоохранения подведомственные
Министерство здравоохранения РФ могут использовать любые разработки
государственных учреждений медицинской науки безвозмездно, так как
Министерство Здравоохранения РФ является заказчиком НИР и имеет право
33
требовать от учреждения науки предоставления безвозмездных лицензий для
всех государственных и муниципальных учреждений здравоохранения.
Выплаты по лицензионным договорам от государственных и
муниципальных учреждений здравоохранения в пользу разработчика
технологий, государственного учреждения науки представляются не
реализуемыми. Так как учреждение науки не может запретить государственным
и муниципальным учреждениям здравоохранения использовать свои
запатентованные разработки – это будет противоречить основной функции
такого учреждения – способствовать широкому применению новых
медицинских технологий.
В отношении коммерческих медицинских учреждений лицензирование
вполне возможно на основе возмездных договоров. Для государственных и
муниципальных учреждений здравоохранения необходимо принимать меры, к
тому, чтобы разработчики получали отдачу от использования в их деятельности
запатентованных разработок, т.е. те учреждения науки, чьи разработки широко
внедрены в практическую деятельность учреждений здравоохранения должны
иметь дополнительное финансирование, в сравнении с теми учреждениями, чьи
результаты не востребованы. Пока возможна только фиксация фактов
использования разработок научных учреждений в государственных и
муниципальных учреждениях здравоохранения, что позволит показать
востребованность тех или иных РИД.
Однако это также сопряжено с определенными проблемами, так как не
все способы лечения, новые и запатентованные, могут быть указаны в
медицинской документации, протоколе операции, истории болезни, так как
существуют клинические рекомендации (протоколы лечения) – это документы,
разрабатываемые с целью оптимизации медицинской помощи и поддержки
принятия решений врачом, и отклонение контролируется и имеет
неблагоприятные последствия (штрафы). Поэтому разработчики новых
технологий, учреждения науки, должны продвигать свои запатентованные
34
способы профилактики, диагностики, лечения и реабилитации на утверждение,
согласование в Министерство здравоохранения РФ.
Использовать более эффективный способ лечения, более экономичный и
благоприятный для пациента, в учреждении здравоохранения не могут, если
они не внесены в стандарты медицинской помощи и порядки оказания
медицинской помощи. Здесь со стороны учреждения науки необходимо
активное внедрение результатов исследований в практику путем включения
новых разработок в порядки оказания медицинской помощи, стандарты
медицинской помощи, клинические рекомендации (протоколы), клинические
руководства, после проведения оценки их эффективности и безопасности, после
клинической апробации. Необходима привязка применения новых способов,
включенных в стандарты, к оплате медицинских услуг в соответствии с
законодательством об обязательном медицинском страховании.
На основании вышеизложенного можно выделить следующие основные
признаки объектов интеллектуальной собственности, как объектов
гражданского права: 1. Нематериальность (неосязаемость). 2. Права на
результаты интеллектуальной деятельности и интеллектуальную собственность
имеют абсолютный характер. 3. Охраняемость прав в рамках процедур, строго
определенных текущим законодательством. 4. Территориальная и временная
ограниченность действия прав. 5. Многообразие форм и возможностей защиты
прав. 6. Специфическая форма закрепления прав и состояния присвоенности
объекта интеллектуальной собственности.
1.3. Содержание авторских прав
В действующем российском законодательстве понятие «авторские
права» предусмотрено в пункте 1 статьи 1255 Гражданского кодекса
Российской Федерации (далее – ГК РФ), согласно которому авторскими
правами являются интеллектуальные права на произведения науки, литературы
и искусства.