55
регламентируют отдельные виды средств индивидуализации-фирменные
наименования и коммерческие обозначения.
Необходимо отметить, что исключительное право на результат
интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в полной мере
способно обеспечить его обладателю совершение каких-либо действий в
отношении объекта права, которые способны удовлетворить интерес
управомоченного лица. Исходя из этого, следует, что собственные действия
правообладателя будут правомерны. Относительно характера данных
возможностей в науке сформировались две позиции, первая-сторонниками
теории исключительных прав, а вторая в «несвободной» концепции
интеллектуальной собственности.
Те, кто придерживается проприетарных взглядов на исключительные
права видят между правом на результат интеллектуальной деятельности и
вещным правом собственности сходства. Данные сходства имеют проявления в
содержании, так как есть предположения, что правомочия распоряжения,
владения и пользования присущи как авторским, так и патентным правам.
Сторонники теории исключительных прав категорично относятся к выделению
правомерности владения в структуре исключительного права. Они считают, что
исключительное право, допускает лишь использование объекта и распоряжение
исключительным правом его обладателя. На данный момент, большое число
сторонников имеет идея существования в рамках исключительного права двух
правомочий - использования и распоряжения - и провозглашается в положениях
4 части ГК РФ.
Основной тезис «собственнической» концепции права на результат
интеллектуальной деятельности приводит к тому, что есть необходимость
выделить правомочия владения в рамках данных прав. Обладание результатом
интеллектуальной деятельности понимается, как нахождение какого-либо
материала во владении определенного лица. Городов О. А. подверг этот тезис
критике, доказывая, что невозможно владеть результатом интеллектуальной
деятельности, так как будет присутствовать эффект «размножения» это
56
результата при передаче его третьему лицу. У автора есть мнение, что
невозможно бесконкурентно обладать идеей, «которая став доступна
неопределенному кругу лиц, тотчас делает их «знатоками», а, следовательно, и
совладельцами…»
1
.
Результат интеллектуальной деятельности, как объект права, по своей
природе диалектичен. Идеал находит свое существование и выражение в какой-
либо материальной или иной форме, таковой может быть бумага, память ЭВМ и
т.п. Если форма объекта отрицается, то это значит, что осуществить право на
него невозможно.
Субъект, обладая носителем информационного объекта, по сути обладает
самим информационным объектом, и, следовательно, может его использовать.
Пользование объектом исключительного права возможно только тогда, когда у
субъекта есть доступ к нему. Доступность объекта дает возможность и право
субъекту различным образом распоряжаться объектом и потреблять его
естественные свойства. Все, выше описанное, есть обладание объектом. Но
перед нами стоит вопрос, компетентно ли рассмотрение обладания результатом
интеллектуальной деятельности, как возможность, обеспеченную юридически?
Да, это представляется возможным и даже имеет целесообразность, так как
отвечает интересам правообладателя.
Несмотря на это, могут быть возражения, касательно того, что обладание
объектом интеллектуальной деятельности не является правомочием, потому что
нет обеспечения встречной обязанностью. Встречная обязанность означает, что
правообладатель не имеет права ввести запрет на обладание своим правом
другим лицом. Однако, нужно заметить то обстоятельство, что встречная
обязанность может не только существовать, но и являться аналогичной
обязанности, соответствующей правомочию обладания в праве собственности.
Суть обязанности в том, чтобы воздержаться от действий, которые ведут к тому,
что субъект исключительного права лишится возможности обладания объектом,
1
Рассудовский В.А. Проблемы правового регулирования инновационной деятельности в
условиях рыночной экономики // Государство и право. 2006. N 3. С. 64
57
так же, как и обязанность в вещном правоотношении будет состоять в том, чтобы
собственник не лишился возможности владеть вещью. Исключительное право и
право собственности будут носить одинаковый характер. В том случае, если
владеть вещью будет другое лицо, то есть вероятность, что это может привести
к тому, что собственник лишиться сам такой возможности. В этой ситуации
обладание третьим лицом результатом интеллектуальной деятельности не будет
препятствовать субъекту исключительного права тоже обладать объектом.
Результат интеллектуальной деятельности не имеет материальной формы и
может неоднократно быть воплощен в объект, а вещь, как предмет
материального мира имеет ограничение в пространстве. Именно поэтому, у
обладателя исключительного права не возникает необходимости в запрете на
обладание объектом третьими лицами, так как это не будет создавать
препятствий в использовании и собственном обладании данным объектом.
Каждый может владеть объектом исключительного права, но только лицо
управомоченное будет обладать данным объект по праву, ему принадлежащему,
и вправе требовать, чтобы ему было обеспечено такое обладание.
Но, несмотря на это, у законодательства нет такого механизма, который
мог бы обеспечить обладание объектом исключительного права, а также не
предусмотрены меры защиты такого обладания.
Гражданское законодательство Российской Федерации основано на
принципе осуществления гражданских прав, которое проходит
беспрепятственно. Субъект исключительного права, который не имеет
возможности обладать объектом, по своей сущности не может его и
использовать, и осуществлять исключительное право. Если выйти за рамки
правомочий исключительного права и рассмотреть обладание объектом, то оно
будет подлежать защите, как законный процесс. Но интерес может быть
обеспечен надлежащим образом только тогда, когда есть обеспечение
принадлежности субъективного права. Владение результатом интеллектуальной
деятельности, равно как и его использование, в интересах субъекта
исключительного права, и поэтому ему должна быть обеспечена надлежащая
58
правовая защита. Становится понятно, что традиционное понимание
интеллектуального права, как права на использование объекта в полном объеме,
не способно обеспечить интересы правообладателя.
Если исходить из цели надлежащего обеспечения интересов
правообладателей, то целесообразным будет выделить правомочие на обладание
среди остальных прав на действия в сфере исключительного права. Есть
необходимость обеспечить интересы в области обладания объектом
исключительного права, дав возможность применить правовые меры для защиты
таких интересов. Такие действия будут содержать в себе важное значение,
поскольку это поможет создать возможность применения особых способов
защиты к защите обладания объектом.
Право доступа к объекту исключительного права, которое установлено для
правообладателя, адресованное к любому лицу, владеющему объектом, имело
бы возможность выполнять функцию способа защиты исключительного права.
Но это возможно лишь в том случае, когда правомочие владение выделяется в
структуре исключительного права. Следовательно, можно считать, что есть
возможность законодательно установить и обосновать теоретически право
доступа, как универсальное право, закрепленное за всеми субъектами
исключительных прав, которые по тем или иным причинам не обладают
объектом своего права. Правообладатель может потребовать от любого лица,
которое обладает объектом, доступ к объекту для его воспроизведения, если
данное действие не нарушает права и законные интересы этого лица,
заключается в праве доступа.
Субъект должен иметь возможность доступа к объекту интеллектуальной
собственности, для этого необходимо выделить его особое правомочие владения,
как обеспеченную юридически возможность, а также необходимо признание за
всеми правообладателями право потребовать от любого лица предоставить
доступ к объекту. С таким подходом интересы субъекта права юридически были
бы обеспечены на более высоком уровне.
59
Также возможна и передача исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности. Но для начала необходимо разобраться, что
такое исключительное право. Этот вид права предполагает полную власть его
обладателя над результатом деятельности. Единственное условие — соблюдение
закона, в остальном правообладатель может поступать на своё усмотрение.
Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим
лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).
Ст. 1229 Гражданского кодекса РФ В отношении приобретения
исключительного права ГК РФ гласит, что исключительное право на результат
интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально
возникает у его автора. Оно может быть передано автором другому лицу по
договору либо перейти к другим лицам по установленным законом основаниям.
Таким образом, основными способами приобретения исключительного
права являются:
создание результата (объекта);
получение по договору отчуждения;
получение по завещанию;
переход в наследственном порядке по закону и другие способы.
Лица, обладающие исключительным правом, могут не только применять
объект права по своему усмотрению, но и передавать его другим лицам в полной
мере или частично (в договорном порядке), а также давать согласие на свободное
использование объекта права. Что касается последнего, то такое согласие
размещается в интернете на официальном сайте федерального органа
исполнительной власти. Если в заявлении правообладателя срок не указан, то он
составляет пять лет. В течение этого периода любое лицо вправе использовать
произведение или объект смежных прав на установленных правообладателем
условиях. В заявлении также должны содержаться сведения, позволяющие
идентифицировать правообладателя и принадлежащие ему произведение или
объект смежных прав. Как правило, период, в течение которого действует
60
исключительное право, ограничен. Сроки действия права можно продлевать в
соответствии с законом. Исключением является общеизвестный товарный знак.
Правовая охрана общеизвестного товарного знака действует бессрочно. Ст. 1508
Гражданского кодекса РФ Примеры товарных знаков крупнейших компаний.
Товарный знак — обозначение, служащее для индивидуализации товаров
юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.
Способы передачи исключительных прав делятся на договорные и
внедоговорные. К договорным относятся: договор об отчуждении;
лицензионный договор; сублицензионный договор. Внедоговорными являются:
передача по наследству; реорганизация юридического лица; обращение
взыскания.
Договорные способы имеют много похожих черт и строятся по одному
алгоритму.
Договор об отчуждении. Этот вид договора предполагает полный переход
прав на объект деятельности к другому лицу по желанию правообладателя. Его
отличительными чертами являются: обязательное наличие письменной формы;
указание в тексте документа размера вознаграждения, уплачиваемого
правообладателю. Если право передаётся без уплаты вознаграждения, этот факт
фиксируется в документе; переход права к новому владельцу сразу после
заключения договора (исключение составляют случаи, когда передача права
нуждается в государственной регистрации); ответственность приобретателя за
нарушение сроков и порядка уплаты вознаграждения. Не допускается
безвозмездное отчуждение исключительного права в отношениях между
коммерческими организациями, если настоящим Кодексом не предусмотрено
иное. Ст. 1234 Гражданского кодекса РФ.
Лицензионный договор. Сущность такого договора состоит в том, что он
предусматривает передачу части прав на объект, при этом право собственности
сохраняется за создателем. К отличительным чертам относятся: обязательное
наличие письменной формы; указание перечня тех прав, которые будут
доступны их получателю (лицензиату); указание территории, на которую
61
распространяется действие договора; указание сроков действия договора. Если
такой пункт в тексте не значится, договор считается актуальным в течение пяти
лет; указание в тексте документа размера вознаграждения, уплачиваемого
правообладателю. Если право передаётся без уплаты вознаграждения, этот факт
фиксируется в документе; указание способов использования предоставляемых
прав. В зависимости от круга получателей и способов предоставления права
пользования лицензионные договоры бывают: простые (предусматривает
возможность установления нескольких лицензиатов); исключительные (права,
которые предоставляются лицензиату становятся недоступны для использования
правообладателем). Автоматически договор считается простым, если в тексте не
указано иное
Разновидностью лицензионного договора является сублицензионный
договор, сущность которого состоит в том, что лицензиат с согласия
собственника может передать свои права на результат другому лицу.
Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несёт лицензиат,
если лицензионным договором не предусмотрено иное. Договор составляется по
правилам, распространяющимся на лицензионный договор.
Внедоговорные способы. Законодательством предусмотрен переход
исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на
средство индивидуализации к другому лицу без заключения договора с
правообладателем. Это допустимо по установленным законом основаниям, в том
числе при универсальном правопреемстве (наследовании, реорганизации
юридического лица) и в случае обращения взыскания на имущество
правообладателя.
Порядок перехода исключительного права по наследству устанавливается
по общим правилам в соответствии с разделом 5 Гражданского кодекса РФ,
посвящённым наследованию, а в результате реорганизации юридического лица
урегулирован статьёй 58 ГК РФ. На принадлежащее автору исключительное
право на произведение обращение взыскания не допускается, за исключением
случая обращения взыскания по договору залога, который заключён автором и
62
предметом которого является указанное в договоре и принадлежащее автору
исключительное право на конкретное произведение. На права требования автора
к другим лицам по договорам об отчуждении исключительного права на
произведение и по лицензионным договорам, а также на доходы, полученные от
использования произведения, может быть обращено взыскание. Ст. 1284
Гражданского кодекса РФ На исключительное право, принадлежащее не самому
автору, а другому лицу, и на право использования произведения, принадлежащее
лицензиату, так же может быть обращено взыскание.
Особенности юридической природы исключительных прав определяют
присутствие особых видов договорных обязательств, которые имеют объекты
исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности (творческой
деятельности и средств индивидуализации).
Среди них можно выделить:
обязательства по отчуждению исключительных прав на результаты
творческой деятельности и средства индивидуализации. Не любые
интеллектуальные права становятся объектом названных обязательств.
обязательства по созданию новых объектов творческой деятельности;
обязательства по использованию имеющихся исключительных прав на
результаты творческой деятельности и средства индивидуализации;
Например, договор о создании таких объектов творческой деятельности не
может быть заключен, как права, смежные с авторскими, поскольку последние
самостоятельно не создаются, в отрыве от объектов авторского права. Если
учитывать особенности правового режима коммерческих обозначений и
фирменных наименований, то считается недопустимым заключать договора об
отчуждении прав на данные средства индивидуализации.
Переход исключительных прав от одного лица к другому, в рамках
авторского права, может быть оформлен договор об отчуждении
исключительного права, договор авторского заказа и лицензионный договор.
Авторские договоры могут носить, как реальный, так и консенсуальный
63
характер, а также они всегда будут являться взаимными. Их возмездность
предусматривается законом.
В соответствии с договором об отчуждении авторского права на
произведение, правообладатель передает исключительное право, которое ему
принадлежит, в полном объеме приобретателю. Приобретатель должен
выплатить вознаграждение правообладателю, которое предусмотрено
договором. В том случае, если в возмездном договоре отсутствует условие о
порядке определения или размере вознаграждения, то он считается
незаключенным. В данной ситуации, правила определения цены, которые
предусмотрены в ст.424 ГК РФ, применены не будут.
Существенным условием договора является его предмет, который должен
быть идентифицирован надлежащим образом, а в возмездном договоре - размер
вознаграждения (цена). Договор в обязательном порядке, должен быть заключен
в письменной форме. Несоблюдение последней влечет за собой такое
последствие, как недействительность договора. Государственная регистрация не
требуется, так как для осуществления, возникновения и защиты авторских прав
не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных
формальностей.
Исключительное право на произведение переходит к приобретателю от
правообладателя в момент заключения договора. Правообладатель может
отказаться от договора об отчуждении исключительного права только в случае
существенного нарушения приобретателем обязанности по выплате
вознаграждения.
В договоре об отчуждении прав должно быть напрямую указано то, что
исключительные права передаются в полном объеме. В случае, если такой пункт
отсутствует, то договор считается лицензионным.
В лицензионном договоре на предоставление права использования какого-
либо произведения есть две стороны. Одна из которых-это автор, либо иной
правообладатель (лицензиар), который предоставляет или обязуется
предоставить право на использование произведения в установленные договором
64
пределы другой стороне, которая является приобретателем (лицензиатом).
Лицензионный договор отличается от договора об отчуждении исключительных
прав тем, что он не служит основанием для перехода прав от лицензиара к
лицензиату. «Пределами» использования исключительных прав на произведение
выступают сроки, способы и территория, на которой они могут использоваться.
Поскольку закон не предусматривает принудительных разрешений в
отношении использования авторских произведений, то такой договор
заключается в добровольном порядке.
Лицензия может быть двух видов:
а) исключительная лицензия – это предоставление права использования
произведения без сохранения за правообладателем права выдачи лицензий
другим лицам. Именно тот, кто предоставляет право в данном случае лишается
возможности заключения аналогичных договоров. Это дает возможность
пользователю произведения получить эксклюзивные права, которых не будет
больше ни у кого.
б) неисключительная лицензия - предоставление права использования
произведения с сохранением за правообладателем права выдачи лицензий
другим лицам. То есть правообладатель вправе заключать такие же договоры на
то же произведение с кем угодно. Если лицензионным договором не
предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной).
Если лицензионный договор возмездный, то в нем в обязательном порядке
должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или
порядок исчисления такого вознаграждения.
Лицензионный договор о предоставлении права использования
произведения, так же, как и договор об отчуждении, заключается в письменной
форме. Государственной регистрации он не подлежит, так как для
осуществления, возникновения и защиты авторских прав не требуется
регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.
В упрощенном порядке заключается лицензионный договор, по которому
лицензиар предоставляет лицензиату открытую лицензию- простую