65
(неисключительную) лицензию, которая предполагает право использования
произведения в предусмотренных договором пределах (ст. 1286.1ГК РФ).
Открытая лицензия – это договор присоединения, предметом которого
является предоставление лицензиату простой (неисключительной) лицензии на
использование объекта авторских, смежных или патентных прав, а условия
договора доступны неопределенному кругу лиц. Предоставление открытой
лицензии регулируется статьями 1286.1, 1308, 1368, 1429 ГК РФ.
Открытые лицензии отличают от иных лицензионных договоров по
порядку заключения. Правообладателю следует разместить условия договора
таким образом, чтобы любой мог ознакомиться с ними до начала использования
произведения. Как правило, это делают путем опубликования условий на сайте
или путем ссылки на типовые формы открытых лицензий.
С юридической точки зрения, публикация текста лицензии является
офертой (предложением) правообладателя заключить договор на определенных
в нем условиях. Предоставление открытой лицензии происходит в момент
акцепта (принятия оферты) лицензиатом. При этом в большинстве случаев
лицензиатом может быть любое лицо, хотя правообладатель вправе не разрешать
использование, например, коммерческим организациям.
Условия открытой лицензии:
Предмет. Предоставление простой (неисключительной) лицензии на
использование объекта авторских, смежных или патентных прав, а также
разрешенные способы использования. Заблуждение, что все открытые лицензии
позволяют использовать интеллектуальную собственность любыми способами.
Действия, считающиеся акцептом. Например, запуск программы,
оплата лицензии, загрузка фотографии, воспроизведение музыкального файла,
уведомление правообладателя (лицензиара) по электронной почте с
предоставлением необходимой информации, регистрация на сайте и т.п.
Цена. По общему правилу, открытая лицензия считается
безвозмездной, но это условие диспозитивное. Более того, какие-то способы
66
использования могут быть разрешены правообладателем бесплатно, а какие-то –
за вознаграждение.
Срок. По общему правилу, срок действия лицензионного договора
составляет 5 лет, но в случае с программами для ЭВМ и базами данных
считается, что договор заключен на весь срок действия исключительного права.
К патентам применяются особые положения (см. ниже).
Территория. Открытые лицензии по умолчанию позволяют
использовать произведения и объекты смежных прав на территории всего мира,
но лицензиар может предусмотреть и иные условия. К патентам применяются
особые положения.
Условия использования переводов и переработок. Часто, особенно
сфере распространения программного обеспечения, автор разрешает
перерабатывать произведение или встраивать его в другое ПО с определенными
ограничениями. Например, если авторские права на программу предоставлены
безвозмездно, то и производные программы должны распространяться
безвозмездно. Однако далеко не всегда право на перевод и переработку вообще
предоставлено лицензиату.
Издательский лицензионный договор - это договор, по которому
правообладатель передает право на использование произведения издателю
(лицу, которое в соответствии с договором обязуется издать произведение).
Предметом договора выступает издание произведения любым техническим
способом определенного количества экземпляров для передачи сведений
читателю. А также переиздание или повторный выпуск произведения, которое
выпускалось этим же издательством. При этом автором могут быть внесены
изменения и дополнения в уже издававшееся произведение на основании
условий заключенного издательством лицензионного договора.
К существенным условиям лицензионного договора относятся:
Предмет договора: указание на объект авторского права, разрешение
на использование которого предоставляется. Если предмет лицензионного
67
договора включает зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных,
следует указать реквизиты свидетельства о государственной регистрации.
Способы использования произведения, например, публичный показ,
практическая реализация архитектурного проекта. Лицензиат приобретает право
использования произведения только способами, прямо указанными в
лицензионном договоре.
Цена (вознаграждение лицензиара). По общему правилу,
лицензионный договор является возмездным, однако сторонами может быть
согласовано и безвозмездное использование произведения. Цена определяется
по усмотрению сторон, это может быть единовременный платеж, периодические
платежи, платежи, рассчитанные в зависимости от объема использования и
прибыли (паушальный сбор и роялти).
Рассматривая особенности договора, можно сказать, что право лицензиата
на использование произведения одновременно является и его прямой
обязанностью. Приобретатель должен начать использовать произведение не
позднее срока, установленного договором, в противном случае лицензиар имеет
право отказаться от договора без возмещения причиненных ему, таким образом,
убытков. При этом он вправе требовать выплаты вознаграждения в полном
размере. Если же в издательском договоре не указан конкретный срок начала
использования произведения, то такое использование должно быть начато в
срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования.
По договору авторского заказа автор обязуется по заказу заказчика создать
произведение науки, литературы или искусства, обусловленное договором, на
материальном носителе или в иной форме. Материальный носитель
произведения передается в собственность заказчику, если соглашением сторон
не предусмотрена его передача во временное пользование.
Договор авторского заказа может включать в себя условия о передаче
заказчику исключительных прав на произведение, так как с момента создания
произведения исключительные права на него принадлежат автору, и факт
68
передачи заказчику материального носителя с произведением не влечет передачи
прав на произведение.
Договор авторского заказа может быть реализован как в возмездной, так и
в безвозмездной формах.
Если используется форма безвозмездного договора, то необходимо
соблюдать следующие условия, предусмотренные гражданским
законодательством:
1. В договоре должно присутствовать условие о том, что данная сделка
является безвозмездной.
2. Если исполнитель не получает вознаграждение за создание
произведения, то он вправе рассчитывать на исключительные (имущественные)
права в отношении данного произведения.
Договор авторского заказа может быть трех видов:
по которому автор обязуется создать произведение и передать его
заказчику без передачи исключительных прав на него;
по которому автор обязуется создать произведение, передать его
заказчику и передать исключительное право на произведение;
по которому автор обязуется создать произведение, передать его
заказчику и предоставить право использования произведения (выдать
лицензию).
69
3.2. Проблемы защиты исключительных прав автора в условиях развития
сети Интернет
С развитием технологий покушение на авторские права приобретают все
более значительные объемы. Теперь любые плоды творчества гораздо проще
скопировать и затем распространить без согласия автора. Некоторые это делают
из корыстных побуждений, зарабатывая на чужом таланте. А другие – из
принципиальных соображений, просто не признавая интеллектуальную
собственность как таковую.
Однако эти убеждения категорически не разделяет законодательство
практически всех стран, включая и Россию. В нашей стране это регламентирует
Гражданский кодекс РФ. В частности, он четко определяет все личные
неимущественные права автора относительно творческого плода его труда. А
заодно определяет и то, что покушения на эти плоды являются откровенным
нарушением закона.
В сети интернет каждый день создаются и распространяются копии
объектов интеллектуальной деятельности без разрешения правообладателя и без
взимания им платы, такое явление получило название «пиратство». А всему
этому причиной стала анонимность в мировой паутине, современная
компьютерная техника, которая доступна практически каждому и т. д.
В контексте защиты прав автора этот термин «пиратство» стал
использоваться довольно давно. Считается, что впервые его применил Альфред
Теннисон в 1879 году в предисловии к изданной им поэме «The Lover’s Tale». Он
утверждал, что некоторые части этого его произведения «недавно подверглись
безжалостному пиратству», то есть распространены без его ведома.
В последние годы этот термин приобрел такое распространение, что в
отдельных странах даже появился в официально оформленных нормативных
актах. В России же в правовых источниках на федеральном уровне понятие
«пиратство» применительно к защите авторского права пока не применяется.
Тем не менее, в практике оно встречается уже довольно часто (в том числе в
судебных решениях и даже специализированной юридической литературе).
70
Отдельные эксперты предполагают, что появление понятия «пиратство»
(от англ. piracy) в первую было связано с нелегальным использованием
программного обеспечения (ПО) в обход лицензирования, а затем уже он
прижился и для обозначения незаконного использования музыки, кино,
фотографий, книг, технологий.
В любом случае «пиратство» означает нарушение прав автора в формате
не санкционированного им распространения произведения, которое защищается
авторским правом.
Наиболее распространенные виды нарушений прав интеллектуальной
собственности в сети Интернет:
1. Музыкальные произведения. Музыка чаще всего распространяется в сети
Интернет. Широкую популярность приобрел обмен музыкой и клипами в
интернете благодаря технологии P2P (передача файлов от пользователя к
пользователю). На каждом компьютере, на котором установлен
файлообменник и хранятся аудио и видео файлы, доступна бесплатная
загрузка другими пользователями на другие компьютеры. Это исключает
создание дорогих веб-сервисов для хранения продуктов и очень упрощает
процесс распространения.
2. Видеофайлы. Фильмы и другие видеоматериалы незаконно копируются и
распространяются. А также в интернете существуют сайты, где возможен
бесплатный просмотре фильмов, не загружая нелегальную копию на свой
компьютер. Получение прибыли может служить мотивом, но это не всегда
так.
3. Программное обеспечение. Его также можно нелегально распространить в
сети Интернет, удалив специально установленную защиту от копирования.
принципов Распространение субъективные в сети Интернет одним подобных программ, других предназначенных автор
для преодоления защиты от возможность нелегального копирования и запуска, не исключением только точки
нарушает авторские чрезмерным права, но и представляет признак опасность помощью для других
пользователей, возможность поскольку такие программы принцип фактически учреждение являются
71
компьютерными территорией вирусами, которые которой могут наличие препятствовать нормальному
таким функционированию компьютера.
4. Литературные произведения. Нелегальное распространение литературных
произведений, дело для интернета, к сожалению, обыденное. На данный
момент существуют тысячи сайтов, на которых можно бесплатно прочесть
абсолютно любую книгу, а также ее скопировать и распространить. Это
наносит большой урон авторам произведений, так как они не получает
прибыли с этого.
Чтобы лучше понять вопрос и правильно установить, кто же будет нести
ответственность, в случае, если в сети Интернет будут нарушены
интеллектуальные права, необходимо рассмотреть такое понятие, как
«информационный посредник». Согласно ст.1253.1 ГК РФ информационными
посредниками являются лица, обеспечивающие пользователям доступ к
интернету, ими могут быть провайдеры либо операторы. Благодаря следующей
категории лиц, пользователь может выложить в интернет любую информацию
или материал, ими являются владельцы и администраторы сайтов. Еще одним
лицом является хостинг-провайдер, дающий возможность разместить сайт на
своей технической площадке.
Процессы, которые происходят внутри сети Интернет сложно
регулировать, так как интернет-среда экстерриториальна. Это усложняет
определение границ, где действует национальное законодательство. Еще более
сложной становится проблема из-за отсутствия единого законодательства и
международных правовых норм, которые обеспечивают защиту
интеллектуальных прав в сети. Вследствие этого существует дополнительная
трудность в установке личности нарушителя права и в пресечении незаконного
распространения. Из-за таких недостатков в системе правового регулирования
правонарушители размещают ресурсы в странах со слаборазвитой системой
законодательства.
К сожалению, новшества в законодательстве до сих пор не могут
эффективность способов защиты прав авторов снизить рост противоправных
72
действий. Примером может послужить любая соц. сеть с миллионным
количеством пользователей, загружающих на сайт различные аудио и видео
файлы, доступные для пользования другими лицами. При этом владельцу сайта
может быть предъявлен иск, с требованием об удалении незаконно
распространенных файлов, но после удаления пользователи могут их вновь
загрузить и это будет замкнутым кругом. Было бы эффективно включить в
российское законодательство такой способ защиты прав, как пожизненная
блокировка сайта, если имеется два судебных решения о незаконном
использовании авторских прав на сайте.
Рассмотрением споров о защите интеллектуальной собственности в сети
интернет, кроме фильмов, занимается Арбитражный суд. Защита кинофильмов
находится в компетенции Мосгорсуда.
Необходимо разобраться, чем грозит пиратство и как оно наказывается.
Выражается «пиратство» в создание незаконной копии произведения, ее
продаже, несанкционированной передаче кому-либо, а также в перепродаже
легально приобретенной копии. Размеры нарушения прав правообладателей и их
материальные потери, как правило, определяют либо сами правообладатели,
либо привлеченные эксперты.
Отличие «пиратства» от плагиата как раз и заключается в основном в
материальной составляющей, поскольку главной целью первого явления
становится именно получение незаконной материальной выгоды от
использования чужого произведения.
Закон настроен достаточно жестко по отношению к «пиратам», которые
покушаются на плоды чужого труда. Правообладатель вправо потребовать через
суд прекратить незаконное использование плодов его труда, а также возместить
все полученные им убытки. Другой вариант возмещения – взыскание с
«пиратов» в свою пользу владельцем исключительных авторских прав всех
доходов, которые были получены от нелегального использования произведения.
73
Суд также вправе установить законную компенсацию за причиненный
вред. Ее размер определяет суд в зависимости от обстоятельств произошедшего,
но она может достигать до 50 тыс. минимальных месячных оплат труда.
74
3.3. Основные проблемы, связанные с экономическим оборотом
интеллектуальной собственности
Основная проблема, которая связана с оборотом объектов
интеллектуальной собственности, с точки зрения экономики – это нанесение
экономического ущерба авторам и собственникам объектов интеллектуальной
собственности. Это происходит впоследствии неправомерного использования
третьими лицами результатов творческой деятельности авторов, которая
выражена в объекте интеллектуальной собственности.
В решении данной проблемы заинтересованы несколько сторон, каждая из
которых имеет свои определенные ожидания.
Авторы и создатели интеллектуальной собственности заинтересованы в
получении дохода в процессе реализации продукта интеллектуальной
деятельности.
Потребители, в первую очередь, заинтересованы в инновациях, способных
снизить издержки при удовлетворении потребностей. В то же время они
проявляют интерес в прямом удовлетворении своих потребностей с помощью
производителей объектов интеллектуальной собственности (авторов).
Экономическая система нового типа могла бы быть конкурентоспособной,
в плане экономики, на фоне других стран и помочь сэкономить природные
ресурсы. А также развивать обрабатывающую, а не добывающую
промышленность. Государство заинтересовано в такой системе, потому что она
может увеличить налогооблагаемую базу, и вследствие этого увеличить
поступления в федеральный бюджет.
Решение этой проблемы даст нам:
мотивацию изобретателей. Это поспособствовало бы производству
интеллектуальной собственности в бóльших количествах;
стимуляцию инновационной деятельности в масштабах целого
государства;