65
интересы и права, как например, при выдаче согласия на изменение
обеспечиваемого обязательства поручителем.
Несмотря на наличие схожих процедур получения одобрения и на
возникающую вследствие конфликта интересов общность, сделки с
заинтересованностью, крупные сделки и иные сделки имеют некоторые различия.
В качестве квалифицирующего признака сделок, которые требуют одобрения
уполномоченного органа юридического лица, выделяется субъектный состав для
сделок с заинтересованностью и для крупных сделок - объект конфликтов.
Данное правило также применяется в отношении сделок, которые требуют
получение согласия арбитражного управляющего или общего комитета
кредиторов (собрания кредиторов) юридического лица, в отношении которого
введена одна из процедур, указанных в Законе о банкротстве
43
.
В зависимости от вида одобряющего органа согласие может выдаваться
собранием акционеров, общим собранием участников общества, собранием
кредиторов, советом директоров (наблюдательным советом), комитетом
кредиторов, временным управляющим. Вид органа, уполномоченного
предоставить согласие, влияет на действительность сделки.
К исключительной компетенции собрания кредиторов, в соответствии с п.
2 ст. 12 Закона о несостоятельности, относится вопрос об отнесении к комитету
кредиторов вопросов, решения по которым принимаются комитетом кредиторов
или собранием кредиторов.
При формировании комитета кредиторов, как правило, его конкретные
полномочия не определяются, а в протоколе собрания кредиторов имеется общая
фраза об отнесении к компетенции комитета вопросов, которые предусмотрены
Законом о несостоятельности и не находятся в исключительном ведении собрания
кредиторов. Если комитет кредиторов был сформирован в организации, а перечень
вопросов его компетенции не определен, то согласие на совершение сделки
предоставляется как собранию кредиторов, так и комитету директоров. Общей
43
В частности, в соответствии с п. 1 ст. 101 Закона о несостоятельности требуется согласие собрания
кредиторов (комитета кредиторов) на совершение крупных сделок, сделок с заинтересованностью.
Статья 82 Закона о несостоятельности предусматривает получение согласия собрания кредиторов
организации (комитета кредиторов) на совершение сделок, которые могут повлечь негативные
имущественные последствия для общества либо его кредиторов (сделки, связанные с отчуждением
имущества организации стоимостью более пяти процентов балансовой стоимости ее активов,
предоставление займов, поручительства, гарантий, учреждение доверительного управления и иные
сделки);
66
компетенцией обладает собрание кредиторов и в случае отказа в одобрении сделки
комитетом кредиторов при одобрении ее собранием кредиторов нужно
руководствоваться волей собрания кредиторов. В компетенции этого органа
находится вопрос о формировании комитета кредиторов и делегирование ряда
полномочий общего собрания кредиторов. Поэтому решение комитета кредиторов
не должно противоречить воле уполномоченных органов, требования которых
включены в реестр требований кредиторов должника, и большинства кредиторов.
Корпоративное согласие выдается как на совершение единичной крупной
сделки и сделки с заинтересованностью, так и распространяется на определенную
группу сделок, которые совершаются в процессе осуществления хозяйственной
деятельности обществом, в чем проявляется общность этого вида согласия и
согласия третьего лица.
Согласие органа управления юридического лица, как и другие виды
согласия, может быть предварительным и последующим. Так как одобрение
сделки органом управления юридического лица рассматривают как вид согласия
на совершение сделки следует ввести единство в терминологию норм:
предварительное согласие обозначает как предварительное согласие или
разрешение, а последующее – как одобрение сделки или решение об одобрении.
Срок действия согласия органа управления юридического лица на
совершение сделок ограничен моментом проведения следующего очередного
собрания, если иное не предусмотрено в решении об одобрении сделки. В
частности в п. 3 ст. 45 закона об обществах с ограниченной ответственностью и п.
6 ст. 83 Закона об акционерных обществах предусмотрена возможность общим
собранием участников (акционеров) общества принять решение об одобрении
сделок (сделки), которые могут быть совершены в будущем между
заинтересованным лицом и обществом в процессе осуществления обычной
хозяйственной деятельности обществом с указанием предельной суммы, на
которою может быть совершены такие сделки (сделка).
Решением общего собрания участников общества может быть изменении
порядок одобрения сделок обществ с ограниченной ответственностью. Также
органичен может быть срок действия согласия на совершение сделки. Орган
управления юридического лица может отозвать выданное им предварительное
согласие, ведь норма ст. 157.1 ГК РФ запрета на отзыв согласия не
67
предусматривает. Такое правило видится оправданным, ведь финансовое
положение общества может измениться, а в новом отчетном периоде совершение
сделки потеряет свою актуальность. Учитывая интересы всех его участников и
принцип стабильности гражданского оборота, в частности, контрагентов по
сделке, после получения адресатом согласие на совершение сделки отменить его
полагаем невозможным.
В уставе общества может быть предусмотрена обязанность получения
согласия на совершение иных сделок органа юридического лица. Уставом
общества, согласно Закону об обществах с ограниченной ответственностью,
может быть распространен порядок одобрения крупных сделок на иные сделки,
изменен порядок получения согласия, предусмотрен другой порядок
определенности крупности сделки.
Такой нормы в отношении Закона об акционерных обществах нет. В
отличие от участников общества с ограниченной ответственностью акционеры
акционерного общества не вправе менять порядок одобрения крупной сделки или
определять, какие сделки являются крупными для общества.
Перечень необходимых сведений об одобряемой сделке для органа
управления юридического лица расширен по сравнению со ст. 157.1 ГК РФ. В
согласии на сделку с заинтересованностью или на совершение крупной сделки
указывается цена, предмет одобряемой сделки, лица, которые являются ее
сторонами, выгодоприобретателями и другие существенные условия.
Отказ в допуске лица к участию в публичных торгах может быть
последствием несоблюдения требований, предусмотренных законом, к
содержанию согласия органа управления юридического лица на совершение
сделки с заинтересованностью или крупной сделки, если сделка, которая требует
согласие, подлежит заключению на торгах.
В Законе об обществах с ограниченной ответственностью есть уточнения в
необходимости предусматривать выгодоприобретателей в согласии сторон
сделки. Если сделка подлежит заключению на торгах, данные лица могут не
указываться, а также в некоторых случаях, если они не могут быть определены к
моменту одобрения крупной сделки.
Соблюдение формы согласия играет немаловажную роль для
действительности одобряемой сделки. Согласие контролирующего органа на
68
совершение акционерным обществом или обществом с ограниченной
ответственностью крупной сделки, сделки с заинтересованностью, а также
согласие общего собрания кредиторов (комитета кредиторов), которое выдано на
совершение сделки с должником, содержатся в протоколе собрания и является
решением собрания по своей правовой природе. На протокол собрания, таким
образом, распространяются правила, предусмотренные в ГК РФ и специальных
законов, о признании недействительным решения собрания.
Согласие временного управляющего на совершение сделок, которые могут
повлечь для должника или кредиторов негативные имущественные последствия,
в ряде случаев обязательно и устанавливается эта обязанность в Законе о
несостоятельности
44
. Для данного согласия предусмотрена письменная форма. По
своей природе к числу корпоративных актов можно отнести согласие временного
управляющего.
Согласие лица, осуществляющего полномочия собственника
муниципального или государственного унитарного предприятия на совершение
сделок, в совершении которых заинтересован руководитель предприятия или
крупных сделок, обладает особой правовой природой административно-правового
акта. Такой вид согласия должен быть предоставлен в форме, установленной для
ненормативных правовых актов органа власти.
Недействительность сделки, которая совершена муниципальным или
государственным унитарным предприятием, влечет нарушение установленной
формы для согласия собственника имущества предприятия.
Соблюдение требований, которые устанавливаются законом, к
одобряющему субъекту, форме и содержанию согласия на совершение сделки,
которое выдается органом управления юридического лица, позволяют избежать
признание сделки или решения о предоставлении согласия недействительными в
будущем.
44
В частности, в соответствии с п. 2 ст. 64 Закона о несостоятельности органы управления должника могут
совершать исключительно с согласия временно управляющего сделки или несколько взаимосвязанных
между собой сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо
либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов
балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения, а также сделок, связанных с
получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования,
переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника;
69
В зависимости от вида допущенного нарушения, отсутствие одобрения
органа управления юридического лица на совершение сделки или нарушение
порядка его получения имеют разные правовые последствия, предусмотренные и
в ГК РФ и в специальных законах. В качестве последствий могут выступать
недействительность (ничтожность или оспоримость) сделки, недействительность
решения об одобрении сделки, взыскание убытков и другие правовые
последствия, которые предусмотрены в законе.
В отношении признания недействительности решения общества об
одобрении сделки действуют сокращенные сроки исковой давности. Согласно п.
7 ст. 49 Закона об акционерных обществах срок для обжалования решения
собрания равен трем месяцам, когда акционер должен был узнать или узнал о
принятом решении и об обстоятельствах, которые явились основанием для
признания его недействительным. При пропуске данный срок не может быть
восстановлен, за исключением случаев, когда акционер подавал заявление под
влиянием угрозы или насилия. В соответствии с п. 5 ст. 181.4 ГК РФ решение
собрания может быть оспорено в суде в течении шести месяцев со дня, когда лицо,
должно было узнать или узнало об этом, но не позднее чем в течении двух лет,
когда стали общедоступными сведения о принятом решении.
Сокращенный срок обжалования решения позволяет носить более
стабильный характер деятельности хозяйственного общества, что защищает от
злоупотребления со стороны его некоторых участников интересы общества.
Можно сделать ряд выводов, подводя итоги рассуждения об особенностях
согласия на совершении сделки органа управления юридического лица.
Во-первых, такой вид согласия это акт корпоративного контроля с
контролирующим волеизъявлением лица, и выступает в качестве субъективного
элемента сделки по выполняемой роли в механизме заключения сделки. Орган
управления юридического лица в сделке не является третьим лицом, согласие его
имеет для совершения сделки волеобразующее значение.
К числу видов согласия органа управления, которые регулируются ст. ст.
157.1, 173.1 ГК РФ, относятся не все волеизъявления участников юридического
лица, названные в законе как «одобрение» или «согласие» совершения сделки. Не
является согласием органа управления юридического лица акт выражения при
совместном ведении дел воли участников товарищества, который условно
70
обозначается как «согласие», но сам по себе не влечет изменения, возникновения
или прекращения гражданских обязанностей и прав одобряемой сделкой, а
является способом принятия корпоративного решения.
Во-вторых, согласие органа управления юридического лица, как и иные
виды согласия на совершение сделки, в том числе находящегося в одной из
процедур, которые предусмотрены Законом о несостоятельности, может быть и
последующим и предварительным. Так как данный вид согласия регулируется ГК
РФ, следует ввести единство терминологии и последующее согласие обозначить
как решение об одобрении сделки или одобрение сделки, а предварительное – как
разрешение или предварительное согласие.
В-третьих, перечень обязательных сведений об одобряемой сделке
(содержание согласия органа управления юридического лица) расширен по
сравнению с другими видами согласия. Срок действия согласия определен в
решении об одобрении сделки, в другом случае согласие действует до момента
проведения участниками общества очередного общего собрания. Норма ст. 157.1
ГК РФ не предусматривает запрет на отзыв согласия, в виду чего отзыв согласия
до момента совершения сделки допустим. Отмена последующего согласия
невозможна, учитывая интересы контрагентов по сделке и принцип стабильности
гражданского оборота.
В-четвертых, как в специальных законах, так и в ГК РФ предусмотрены
различные правовые последствия при нарушении порядка получения согласия
органа управления юридического лица на совершение сделки или отсутствие
такого согласия. В качестве последствий могут выступать: недействительность
сделки, недействительность решения собрания об одобрении сделки, взыскание
убытков, и другие правовые последствия, которые предусмотрены в законе,
например, при злоупотреблении своим правом на одобрение сделки участник
исключение из общества. Руководствоваться при выборе конкретной нормы
следует способом установления предписания о получении согласия и видом
допущенного нарушения.
Ст. 174.1 ГК РФ является специальной нормой о недействительности
сделок, которые заключены без согласия органа управления юридического лица,
применяемая в отношении сделок, которые совершены без получения согласия
временного управляющего руководителем организации. В качестве последствия
71
сделки с ограничением полномочий ее оспоримости, а не ничтожность следует
закрепить в ст. 174.1 ГК РФ.
В-пятых, отсутствуют основания для применения норм о
недействительности в отношении сделки юридического лица, которая совершена
без получения согласия органа управления, необходимого в силу закона, в
следствие чего нужно исключить из ст. 173.1. ГК РФ положения о
недействительности сделок, которые совершены без согласия органа управления
юридического лица. Предусмотреть в числе видов согласия на совершение сделки
согласие органа управления юридического лица в ст. 157. 1 ГК РФ. Указать в ст.
173.1 ГК РФ возможность признания недействительности сделки в зависимости
от способа установления предписания о получении согласия и вида допущенного
нарушения или Закона о несостоятельности, или норм специальных законов о
юридических лицах.
В-шестых, в учредительных документах, соглашении сторон или в законе
может быть предусмотрена обязательность получения согласия органа управления
юридического лица. При нарушении требования о получении согласия органа
управления юридического лица на совершение сделки, обязательного в силу
учредительных документов или соглашением сторон, применять нужно п. 1 ст. 174
ГК РФ. Субсидиарно к данному виду согласия можно применять ст. 157.1 ГК РФ.
72
Заключение
Эффективным способом учета воли третьего лица при совершении сделки,
которая влияет на его законные интересы и права, является получение согласия
лица на совершение сделки. Так как данный правовой акт широко распространен,
то в ГК РФ были включены нормы о получении согласия и недействительности
сделки, которая была совершена без получения согласия, необходимость которого
установлена законом.
Несмотря на ряд характерных особенностей в отдельных видах
обязательств согласия третьего лица на совершение сделки, можно сделать вывод
об обоснованности их объединения под единым термином «согласие». Анализ,
проведенный в работе, позволяет положительно оценить попытку законодателя
объединения разрозненных норм о получении согласия на совершение сделки
путем включения их в ст. 157.1 и 173.1 ГК РФ, что согласуется с зарубежным
опытом. Указанные нормы не свободны от недостатков, которые выражаются в
непоследовательном и неполном урегулировании отношений, которые возникают
в связи с участием третьих лиц в совершении сделки и влияет на его законные
интересы и права, или лица, которое осуществляет контроль за действиями
стороны сделки.
73
Неоправданность регулирования ст. 157.1, 173.1 ГК РФ столь широкого
круга отношений возникла при проведении анализа норм зарубежного и
российского законодательства, правоприменительной практики на примере
конкретных сделок, которые связаны с необходимостью получения согласия лица.
В ст. 157.1, 173.1 ГК РФ автор предлагает предусмотреть детально особенности
получения согласия третьего лица, которое имеет природу односторонней сделки.
В отношении административно-правового согласия, которое предоставляет орган
публичной власти, нужно сделать о его регулировании нормами
административного права отсылочную норму, а нормами ГК РФ о решениях
собраний и специального законодательства (о несостоятельности, о юридических
лицах) – согласие органа управления юридического лица.
К согласию на совершение сделки, предусмотренному в уставе организации
или в соглашении сторон, предполагается возможность применить субсидиарное
применение положений ст. 157.1 ГК РФ о согласии в силу закона.
Так как согласие это самостоятельный юридический акт, при нарушении
требования о получении согласие среди способов защиты прав должны быть
указаны возможность признания недействительным самого согласия, а не только
оспаривание сделки. Можно дополнить ст. 173.1 ГК РФ указанием на правовые
последствия нарушения требования о получении согласия: оспоримость согласия
как юридического акта, оспоримость одобряемой сделки, возможность
применения специальных правовых последствий, которые предусмотрены
законом. В зависимости от конкретного правонарушения выбор способа защиты
права остается за лицом, права которого нарушены.
Следует учитывать при совершении сделок, которые требуют получение
согласия лица, не только интересы одобряющего, но и интересы сторон сделки.
Предлагается включить в ст. 173.1 ГК РФ, руководствуясь нормой ст. 10 ГК РФ о
недопустимости злоупотребления правом для целей разрешения состояния
правовой неопределенности, в качестве способа защиты права требование об
обязании совершать юридически значимое действие, то есть выдавать согласие и
закреплять условия предъявления данного требования. Требование об обязании
выдать согласие, в отличие от ст. 10 ГК РФ, которая применяется как встречная
мера при предъявлении притязания, является самостоятельным и допустимым как
при наличии встречного требования (например, иск о признании сделки
74
недействительной), так и самостоятельно инициироваться при сознательном
уклонении одобряющего (путем молчания) от одобрения сделки при отсутствии с
его стороны встречного требования, сторонами сделки. Условиями
удовлетворения такого требования должны быть нарушение интересов или прав
участников сделки, состояние правовой неопределенности при отсутствии
согласия (когда согласие требуется для государственной регистрации передачи
обязанностей и прав по договору аренды недвижимого имущества), отсутствие
нарушений прав одобряющего.
Так как сделка до момента ее одобрения является оспоримой
(действительной), предлагается исключить требование для государственной
регистрации изменений сделки или перехода прав по ней согласие лица.
Ограничением полномочий исполнительного органа управления
юридического лица является требование о получении согласия органа на
совершение сделки. К конкуренции норм о недействительности сделки приводит
отсутствие разграничения применения общей нормы ГК ст. 168 ГК РФ, ст. 173.1
ГК РФ и специальных норм о недействительности сделок, которые совершены с
ограничением полномочий лица (ст. 174.1 ГК РФ, ст. 174 ГК РФ, п. 3 ст. 182 ГК
РФ). Целесообразно распространить ст. 173.1 ГК РФ только на случаи получения
согласия третьего лица во избежание конкуренции специальных и общих норм о
недействительности сделок. Сделка, которая нуждается в одобрении органа
управления юридического лица, может быть признана недействительной в
зависимости от способа установления предписания о получении согласия путем
применения общих норм ГК РФ о недействительности сделки (п. 3 ст. 182 ГК РФ,
ст. 174.1, ст. 174 и ст. 168 ГК РФ), от вида допущенного нарушения или
специальных законов о юридических лицах, Закона о несостоятельности.
Учитывая общность норм специальных законов о юридических лицах, в
части возможности применения их к сделкам, которые совершены без согласия
представителя юридического лица или органа управления юридического лица, и
ст. 174, п. 3 ст. 182 ГК РФ представляется оправданным закрепить для данных
норм единое правило о возложении бремени доказывания факта нарушения
интересов общества или представляемого лица, в частности причинение убытков
совершенной сделкой, на лицо которое обратилось с иском о признании сделки
недействительной.