55
совершения конклюдентных действий или в устной форме. Например, принятие
от нового должника кредитором исполнения (оплаты по договору) или подписание
должником с новым кредитором акта сверки расчетов, свидетельствуют о
выражении им ими согласия на уступку права требования или перевод долга. Если
не соблюдать письменную форму согласие это может повлечь недействительность
сделки. Выражение в устной форме согласия влечет негативные последствия, ведь
в качестве доказательства наличия одобрения в ряде случаев невозможно
использовать свидетельские показания.
Следует рассмотреть закрепленное в законодательстве требование о
предоставлении согласия лица на совершение сделки, которая нуждается в
государственной регистрации, в регистрирующий орган или переход прав на
недвижимое имущество. Дискуссии о допустимости соблюдения разных форм
согласия на совершение сделки, которая направлена на передачу обязанностей и
(или) прав по договору, могут быть связаны с требованием предоставить согласие
лица в регистрирующий орган. Установить наличие воли лица на совершение
сделки регистрирующим органом позволяет форма согласия лица на совершение
сделки, которая требует государственной регистрации (например, сделка, которая
направлена на передачу обязанности и прав по договору аренды недвижимости).
Представляется, что в простой письменной форме может быть выражено согласие.
Если согласие не выражается путем написания в регистрирующий орган
соответствующего заявления о согласии, то оно должно быть удостоверено
нотариально.
Вопрос о допустимости молчания лица как способа выражения согласия на
перевод долга или совершение сделки уступки права требования является
спорным. Согласно п. 4 ст. 157.1 ГК РФ в отношении сделок, которые направлены
на перемену в обязательстве лиц, действует общее правило, что согласием на
совершение сделки молчание не считается, за исключением случаев, которые
установлены законом.
Данное ограничение действует лишь в отношении согласия, которое
обязательно в силу закона. Если возможность выражения согласия молчанием
установлена законом оно может быть им выражено в случае если на совершение
сделки уступки требуется получить согласие должника в силу закона. Иначе
согласие является неполученным, а сделка на основании п. 1 ст. 173.1 ГК РФ
56
оспоримой. Возможность путем молчания выражения согласия на перевод долга
также должна быть предусмотрена законом. Ничтожность соглашение о переводе
долга ведет отсутствие согласия на перевод долга.
В большинстве случаев соглашением сторон предусматривается
обязательность получения согласия на уступку прав требования, в силу чего
правило о молчании как форме выражения согласия к данному виду согласия,
согласно п. 4 ст. 157. 1. ГК РФ, может быть применено только по аналогии.
Соглашением сторон предусматривается и обязанность получения согласия
должника по договору на совершение уступки права требования третьему лицу, и
форма данного согласия, и порядок его получения. Стороны могут согласовать,
что молчание в течении определенного срока с момента получения уведомления
кредитора о намерении передать по договору свои права должником может
расцениваться как согласие на совершение данной уступки должника. Здесь
нельзя говорить об отсутствии согласия и как следствие этого недействительности
сделки.
На возможность выражения согласия путем молчания влияет способ
установления предписания о получении согласия на совершение сделки
(соглашение сторон или сделки). Также видится возможным применение к форме
согласия на уступку права требования (согласия в силу соглашения сторон) по
аналогии п. 4 ст. 157.1 ГК РФ о молчании как форме выражения сделки.
В силу действия принципа свободы договора в гражданских
правоотношениях не представляется целесообразным ограничение использования
молчания как способа выражения согласия только в предусмотренных случаях
законом и в силу закона. Если учитывать общий характер норм ГК РФ о согласии
на совершение сделки в силу закона, стороны вправе более детально регулировать
порядок согласования передачи обязанностей и прав по договору в соглашении,
например, установить как способ выражения согласия лица – молчание (во
избежание несения дополнительных расходов, которые связаны с заверением
документов в нотариальной форме, передачей лицу, когда лицо не имеет
возражений против передачи обязанностей и прав по договору).
Для полного проведения анализа особенностей согласие на совершение
сделки, которая направлена на перемену в обязательстве лиц, нужно уделить
внимание способом защиты прав при нарушении требования о получении
57
согласия. Распределение бремени доказывания, правовые последствия
совершения без согласия сделки и способы защиты прав зависят не только от
установления способа предписания о получении согласия, но и от особенностей
правового статуса субъектов правоотношений, а также от охраняемых законом
интересов и конкретного вида гражданских правоотношений. При этом на
избираемый способ защиты и правовые последствия отсутствия согласия не
влияют на форму выражения гражданско-правового согласия.
В отношении сделки, которая совершена без получения согласия, когда
установлена законом обязательность его получения, действует норма ст. 173.1 ГК
РФ. В соответствии с данной статьей сделки являются оспоримыми, если по
закону они не ничтожные или не влекут правовые последствия для лица, который
управомочен давать согласие, при отсутствии согласия.
В законе установлена обязанность получать согласие при переводе долга. В
соответствии с п. 2 ст. 391 ГК РФ и п. 1 ст. 173.1 ГК РФ сделка является ничтожной
при отсутствии согласия кредитора по сделке перевода долга.
Так как закон признает возможность выдачи и предварительного и
последующего согласие, отсутствие согласия лица среди документов,
предоставленных на государственную регистрацию, не говорит о ничтожности
сделки перевода долга. В установленный срок в регистрирующий орган может
быть предоставлено последующее согласие, подтверждающее соблюдение
процедуры согласования с кредитором перевода долга.
Сделка по передаче прав требования, которая совершена без согласия
должника, когда получение его в силу закона обязательно, является оспоримой
согласно п. 1 ст. 173.1 ГК РФ.
При обязательности получения в силу соглашения сторон согласия,
правовые последствия его отсутствия зависят от характера правоотношений
сторон обязательства, законных интересов и особенностей правового статуса
участников, которые защищаются по установлению ограничения совершения
уступки. Согласно ч. 2 ст. 382 ГК РФ, по общему правилу если был предусмотрен
договором запрет уступки, то сделка по уступке по иску должника может быть
признана недействительной только в случае, когда доказано, что другая сторона
сделки или должна была знать об установленном запрете или знала о нем.
58
Исключением из этого правила является норма ст. 388 ГК РФ о том, что
соглашение об уступке по денежному обязательству, которое связано с
осуществлением предпринимательской деятельности его сторона вопреки
договорному запрету, не лишает это соглашение силы и не является основанием
для расторжения договора. Право на получение неденежного исполнения
уступается без согласия должника, если уступка не делает значительно более
обременительным для должника исполнение его обязательства. Старый же
должник может возражать против перехода прав к новому должнику кредитора,
если при заключении соглашения о переводе долга между новым должником и
кредитором доказан факт злоупотребления правом, а также нарушение его прав.
В отношениях, которые связаны с осуществлением предпринимательской
деятельности их сторон, законных интересов должника и способом защиты при
нарушении запрета без согласия должника о передаче прав требования денежного
характер является применение к кредитору мер ответственности. В качестве
таковых может быть компенсация заранее оговоренной неустойки, взыскание
возникших убытков и иные меры ответственности. В отношении уступки прав
требования действует неопровержимая презумпция того, что на права должника
не влияет личность кредитора, на должнике лежит бремя доказывания факта
нарушения его законный интересов или прав совершенной уступкой при
применении мер ответственности.
Анализируя кредитные договора с потребителями выявляется что, любой
кредитный договор не может быть отнесен к договорам, в которых на должника
влияет личность кредитора и в силу этого требует на уступку прав требования
согласие должника. При наличии согласия потребителя на возможность уступки
любому лицу банком требований в условиях кредитного договора, потребителю
нужно доказать факт нарушения его законных интересов или прав совершенной
уступкой, что очень сложно. В таком случае если согласие потребителя включено
в договор и не является выраженным (мелкий шрифт, содержание в условии
противоречий закону), то нужно использовать в качестве защиты прав
потребителя признание согласия должника как самостоятельной односторонней
сделки недействительным на основании ст. 178 ГК РФ, которая совершена под
влиянием заблуждения. Признание согласия недействительным обеспечит
доказательственной базой и позволит в последующим признать договор уступки
59
недействительным, совершенной без одобрения потребителя. Условием
удовлетворения такого иска должно быть нарушение совершенной уступкой прав
потребителя (несение дополнительных расходов по погашению кредита) и
осведомленность о таком нарушении нового кредитора.
Не всегда видится эффективным способом защиты интересов государства
признание недействительности сделки, которая требует получения согласия
органа местного самоуправления и органа государственной власти. При передачи
обязанностей и прав по договору аренды лесного участка арендодатель, на
стороне которого стоит уполномоченный орган, который заинтересован в
эффективном и целевом использовании природных ресурсов. Орган
исполнительной власти при совершении уступки прав по договору аренды в
качестве способа защиты интересов государства в целевом использовании и
сохранности лесных ресурсов вправе предъявить требование о приведении
договора аренды в соответствии с действующим законодательством к новому
арендатору, соблюдении в соответствии с назначением участка условия
использования, требовании об обязании в случае ухудшения состояния участка
восстановить лесной участок, требовании об уплате арендных платежей и
требовании при неуплате арендных платежей расторжения договора, а также
применять меры ответственности в форме штрафов.
Последствия неполучения согласия и необходимость его получения зависят
в ряде случаев от охраняемого законом интереса, для защиты которого
установлено требование о получении согласия. Запрет на совершение уступки без
согласия должника аннулируется, согласно ст. 382 ГК РФ при несостоятельности
кредитора или реализации прав требования на публичных торгах в рамках
исполнительного производства. Первостепенное значение в данных
правоотношениях имеют интересы кредиторов при несостоятельности должника
или интересы в исполнительном производстве взыскателя. В связи с этим согласие
применяется как инструмент соблюдения при совершении уступки интересов
должника. Нормы ФЗ «Об исполнительном производстве» и нормы Закона о
несостоятельности имеют специальный характер, в силу чего не требуется
согласие должника на совершение данных сделок.
60
В следствие анализа гражданского законодательства РФ о согласии на
заключение соглашений о передачей обязанностей и (или) прав по договору
можно сделать следующие выводы.
Во-первых, согласие на перемену в обязательстве лиц может потребоваться
как в силу соглашения сторон (уступка прав требования), так и в силу закона
(перевод долга). По аналогии к согласию в силу соглашения сторон можно
применить отдельные правила о согласии, например, согласно ст. 157.1 ГК РФ о
молчании как возможной форме согласия, если это не нарушает особенности
согласия как правового акта.
Учитывая, что ст. 173.1 ГК РФ о недействительности сделки, которая
совершена без согласия, распространяется только на случаи получения согласия,
которые необходимы в силу закона, ее положения на сделки, которые связаны с
переменой в обязательстве лиц, и не распространяются, если соглашением сторон
предусмотрено требование о получении согласия. Распространенным
последствием отсутствия согласия на совершение сделки, которая связана с
переменой в обязательстве лиц, это взыскание убытков, когда стороны
осуществляют предпринимательскую деятельность.
Во-вторых, предлагается в главу 24 ГК РФ включить параграф о сделках,
которые направлены по договору на передачу лицом обязанностей и прав, а также
некоторые нормы зарубежного права, например, способы защиты права, которые
связаны с требованием об обязании лица совершить юридически значимое
действие – выдать согласие, содержащиеся в немецком гражданском
законодательстве. Это бы позволило избежать со стороны необоснованно
уклоняющегося от выдачи согласия злоупотребления правом. Условием
удовлетворенности этого требования должны быть при отсутствии согласия
состояние правовой неопределенности, нарушение интересов или прав
участников соглашения о переводе долга (уступке), отсутствие нарушений прав
управомоченного соглашением о переводе долга (уступке).
В-третьих, стоит дополнить п. 2 ст. 391 ГК РФ о недействительности
соглашения о переводе долга, которое совершено без согласия кредитора,
указанием «если иное не предусмотрено законом».
В-четвертых, особого внимания требуют отношения, которые связаны с
совершением уступки прав требования при несостоятельности лица. Заключение
61
соглашения о продаже права требования путем их уступки это допустимый способ
реализации дебиторской задолженности – отдельного актива организации при
несостоятельности должника, в исполнительном производстве. Учитывая
специальный характер законодательства об исполнительном производстве, о
несостоятельности, договорной запрет перехода прав кредитора к другому лицу
аннулируется, права передаются в порядке, который установлен
законодательством о несостоятельности (банкротстве) и законодательством об
исполнительном производстве при отсутствии согласия должника.
При этом стоит отличать от перехода иных прав переход имущественных
прав на основании совершения уступки права требования, например, прав
участника общества с ограниченной ответственностью к третьему лицу, на
совершение которого даже при реализации долей в уставном капитале общества
требуется согласие остальных участников в порядке, который установлен
законодательством о несостоятельности (банкротстве) и законодательством об
исполнительном производстве.
2.3. Согласие на совершение сделок, предоставляемых органом управления
юридического лица
Особое место среди сделок, действительность которых зависит от
получения согласия, занимают сделки, которые совершаются юридическим лицом
и требуют его одобрения контролирующим органом управления. По отношению
к одобряемой сделке, как отмечалось ранее, орган юридического лица не является
третьим лицом, а согласие, которое им выдается, выступает особым юридическим
актом – решением собрания. Данный вид согласия в соответствии с действующим
законодательством наряду с согласием, выданным органом государственной
62
власти (органом местного самоуправления) и третьим лицом, регулируется
нормами о согласии на совершение сделок ст. 157.1 ГК РФ и ст. 173.1 ГК РФ.
Среди сделок, которые требуют одобрение органа управления
юридического лица, стоит выделить сделки с заинтересованностью, крупные
сделки и сделки, которые могут повлечь для организации неблагоприятные
имущественные последствия, например, сделки, которые совершаются
организациями, в отношении которых введена одна из предусмотренных Законом
о несостоятельности процедур. Такой вид согласия обладает признаками
корпоративного права - решения собрания, которое регулируется гражданским
правом.
Согласие контролирующего органа может потребоваться на совершение
сделок руководителем хозяйственного общества, иного юридического лица, в том
числе, муниципального или государственного унитарного предприятия,
кооператива, автономного учреждения или иной некоммерческой организации.
Нормы о недействительности сделки будут применяться в случае несоблюдения
требования о получении согласия.
В соответствии со ст. 22,23 ФЗ от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных
и муниципальных предприятиях»
40
на совершение руководителем сделок с
заинтересованностью и крупных сделок требуется согласие собственника
имущества. Такой вид согласия является ненормативным правовым актом –
решением органа власти по своей правовой природе и регулируется нормами
административного права. Характерные особенности согласия собственника
имущества муниципального или государственного унитарного предприятия,
организации для создания единой картины согласия будут отмечены.
В ГК РФ содержатся нормы о получении согласия на совершение сделки,
которое выдается участниками товарищества
41
. Указанные акты, однако, нельзя
назвать в понимании ст. 157.1 ГК РФ согласием органа управления юридического
лица на совершение сделки. Акты, которые обозначаются как «согласие»,
являются по своей природе волеизъявлением каждого лица – участника
40
Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях» // СП Консультант Плюс (далее – Закон о государственных и муниципальных унитарных
предприятиях);
41
В соответствии со ст. 72 ГК РФ при совместном ведении дел товарищества его участниками для
совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества;
63
объединения при принятии совместного решения, элементом формировании воли
лица.
В № 709 ГГУ говорится о возможности участниками общества совместного
ведения дел. Подобные акты участников хозяйственных обществ и объединений
в немецком гражданском праве относят к числу «unechte Zustimmungen», что
условно переводится «ненастоящее согласие». Эти акты о согласии на совершение
сделки нормами ГГУ не регулируются.
Волеизъявления участников юридического лица, которые условно
обозначают как «согласие», актами корпоративного контроля назвать нельзя, когда
один орган во избежание причинения убытков организации одобряет действия
другого. Согласие на совершение сделки участниками товарищества это
согласование сделки, способ ведения совместных дел и само по себе не влечет
изменение, прекращение или возникновение гражданских обязанностей и прав.
Сделки с заинтересованностью, крупные сделки или иные сделки, которые
могут причинить вред имущественным правам кредиторов, совершенные от
имени организации генеральным директором, находящейся в процедуре
наблюдения, или арбитражным управляющим организации, которая находится в
процедуре финансового оздоровления, конкурсного производства или внешнего
управления, требуют согласия контролирующего органа организации – временно
управляющего или комитета кредиторов (собрания кредиторов). Такое согласие
является актом одобрения, которое выражает в порядке принятия корпоративных
решений контролирующий орган юридического лица.
Согласие органа управления юридического лица (одобрение совершения
сделки) с разных сторон может быть представлено, в этом проявляется
двойственная правовая природа согласия. Во-первых, согласие в специальных
нормативных актах рассматривается как особая процедура одобрения сделок
контролирующим органом юридического лица, к нему используется такой термин,
как «одобрение сделки. К оспоримости совершенной сделки приводит нарушение
процедуры одобрения. В Законе об обществах с ограниченной ответственность, а
также в Законе об акционерных обществах рассматриваются особенности
процедуры принятия решения об одобрении сделок с заинтересованностью и
крупных сделок, органы, которые уполномочены давать согласие, условия для
64
признания сделки недействительной, не получившей должного одобрения, а
также перечисленные органы (лица), которые имеют право оспорить сделку
42
.
Во-вторых, одобрение крупных сделок, в которых присутствует конфликт
интересов, юридического лица, можно рассматривать как акт с волеобразующим
значением для сделки, результат процедуры корпоративного контроля. Такое
волеизъявление выражено в форме установленной законом и закреплено в
решении собрания или решении единственного участника общества, согласии
арбитражного управляющего. В качестве элемента формирования воли стороны
одобряемой сделки выступает по своему значению для одобряемой сделки
согласие органа юридического лица.
Решение собрания можно определить как правовую природу согласия
органа управления юридического лица.
В механизме заключения сделки по выполняемой роли согласие органа
юридического лица можно отнести к числу элементов сделки, в которой
волеизъявление юридического лица состоит из волеизъявления его
контролирующего и исполнительного органа.
Согласие органа управления юридического лица является решением
единоличного органа управления лица – единственного акционера или решением
собрания, временного управляющего, волеизъявление их является средством
осуществления контроля. Особенности выражения согласия органом управления
юридического лица, его содержание и форма, способы защиты и последствия его
отсутствия позволили выделить сделки, которые требуют получение такого
согласие в одну группу. Контролирующий характер носит волеизъявление
одобряющего лица. Интерес стороны сделки является охраняемым интересом, а
защита юридического лица – целью одобрения от возможности в виду конфликта
интересов наступления неблагоприятных имущественных последствий.
В отличие от сделок с контролирующим волеизъявлением в сделках с
распорядительным волеизъявлением согласие дается третьим лицом, которое
непосредственно в сделке не участвует, но защищает своими имущественные
42
В частности, в ст. 79 Закона об акционерных обществах указывается, что одобряющим органом, в
зависимости от соотношении цены сделки со стоимостью активов общества, являются совет директоров
(наблюдательный совет) либо общее собрание акционеров, а также предусматривается количество
голосов, необходимых для одобрения сделки. В ст. 83 Закона об акционерных обществах
устанавливаются порядок голосования при принятии решения об одобрении сделки с
заинтересованностью, а также лица, участвующие в голосовании.