75
объеме организационно-хозяйственные функции единоличного
исполнительного органа организации»
1
.
В последние несколько лет в Федеральном законе от 08.08.2001№ 129-ФЗ
«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» существенно расширены основания ограничения участия в
создании юридических лиц. Так может быть отказано в государственной
регистрации юридического лица физическому лицу, которое являлось
участником общества с ограниченной ответственностью (имело не менее 50%
голосов), которое было исключено из реестра как недействующее и имело
задолженность перед бюджетом либо указанная задолженность была признана
безнадежной к взысканию. Ограничение имеет срочный характер, действует в
течение трех лет с момента исключения общества с ограниченной
ответственностью из Единого государственного реестра юридических лиц.
Исследуя данное ограничение, Габов А.В. обращает внимание на
следующее:
ограничение касается только деятельности обществ с ограниченной
ответственностью, не распространяется на юридические лица других
организационно-правовых форм;
в норме отсутствует дифференциация правовых последствий в
зависимости от задолженности перед бюджетом.
Срок, в течение которого действует запрет, установлен в отношении всех
физических лиц – участников обществ с ограниченной ответственностью,
владевших 50% и более голосов, независимо от размера задолженности в
бюджет. Кроме того, законодатель не учитывает степень вины участника
общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с пунктом 8
Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» решения о ликвидации общества принимаются всеми
участниками общества единогласно. Таким образом, участник общества,
1
Письмо Минфина РФ, ФНС России от 28 декабря 2018 г. N ГД-4-14/25946Обзор судебной практики по спорам
с участием регистрирующих органов № 4 за 2018 г. п. 1.2
76
владеющий 50% голосов, не всегда может оказать влияние на принятие решения
о ликвидации такого общества (например в том случае, если иные участники
общества с таким решением не согласны).
В связи с этим вышеуказанная норма, предусматривающая запрет
государственной регистрации юридического лица подлежит пересмотру, так как
не отвечает требованиям соразмерности правонарушения и применяемых мер
ответственности.
3.2 Тенденции и перспективы развития законодательства о создании
юридических лиц
Государство стремится к тому, чтобы всячески ускорить процесс
создания коммерческих юридических лиц, устранить различные процедуры,
мешающие завершению процедуры, снизить указанные сроки. Этим
объясняются постоянные поиски оптимальной модели создания субъектов
предпринимательской деятельности.
Последние радикальные изменения регистрационной системы связаны с
принятием Федерального закона от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ «О внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части
обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Указанный закон расширил возможности заявителей, предусмотрев право
представления документов на государственную регистрацию юридического
лица через нотариуса. Были внесены положения о проверке регистрирующим
органом достоверности сведений, включаемых и включенных в Единый
государственный реестр юридических лиц. Установлена возможность
приостановления государственной регистрации, осуществляемой в связи с
реорганизацией или ликвидацией юридического лица. Вместе с тем,
исследователи отмечают необходимость дальнейшего реформирования
законодательства о создании юридических лиц.
77
Во-первых, отмечается необходимость принятия единого закона о
государственной регистрации, который бы консолидировал все правила,
регулирующие вопросы регистрации.
На сегодняшний день вопросы регистрации урегулированы множеством
актов, которые приняты в разные годы, подвергались неоднократным
изменениям, содержат противоречия. В юридической литературе обозначается
проблема «терминов неясного содержания», которые произвольно трактуются
регистрирующими органами
1
.
Размыты границы между законом и подзаконным регулированием,
государственными органами применяются различного рода письма, содержание
которых противоречит закону и выходит за пределы полномочий этих органов.
Кроме того, отмечается неравенство уровня требований к
государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, в
отношении регистрации которых установлен более жесткий подход.Как пишет
Трофимова Е.В., «установление для некоммерческих организаций более
жесткого порядка государственной регистрации, чем для коммерческих
организаций, представляется не вполне оправданным с учетом того, что
предпринимательская деятельность последних затрагивает не менее значимые
публичные интересы, чем деятельность некоммерческих организаций
2
.В связи с
этим рассматривается вопрос об унификации правовых норм, регулирующих
создание коммерческих и некоммерческих организаций.
Необходимость обеспечить единообразие принципов и процедур
государственной регистрации для всех видов юридических лиц (как
коммерческих, так и некоммерческих) отмечается и в работах Гутникова О.В.
3
,
который предлагает установить общее для всех юридических лиц требование
обязательной проверки законности представляемых для регистрации документов
1
Габов А.В. Эволюция регистрационной системы создания юридических лиц в России: основные этапы и
тенденции
2
Трофимова Е.В. Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности: цели, задачи и
правовые проблемы
3
Гутников О.В. Корпоративная ответственность в гражданском праве: монография. М.: ИЗиСП, КОНТРАКТ,
2019. 488 с.
78
(решений и т.д.), осуществлять юридическую экспертизу содержания
учредительных документов юридических лиц, а также вносимых в них
изменений.
Еще один вектор – устранение закрепленных в законе так называемых
фиктивных норм. В ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» закреплено положение
о возможности физического лица направить в регистрирующий орган
письменные возражения относительно предстоящего внесения данных о нем в
Единый государственный реестр юридических лиц. Это право гражданина
обеспечивается положением, согласно которому регистрирующий орган обязан
разместить на официальном сайте в сети Интернет информацию о факте
представления документов в регистрирующий орган. Установлен срок для
предоставления этой информации - не позднее рабочего дня, следующего за днем
их получения регистрирующим органом.
Справедливо замечание, сделанное в работе С.А. Карелина, П.Г. Лахно,
И.С. Шиткина: «сложно себе представить обычного гражданина РФ, который бы
начинал каждый свой день с просмотра сайта ФНС России на предмет того, а не
размещена ли на сайте информация о том, что сведения о нем собираются
вносить в ЕГРЮЛ»
1
. Представляется необходимым изменить указанный подход
законодателя, закрепив активную роль регистрирующего органа по
уведомлению заинтересованных лиц посредством направления
соответствующей информации непосредственно гражданину.
В настоящей работе отмечалась проблема превышения полномочий
регистрирующего органа по сравнению с перечнем полномочий,
предоставляемых Законом. Ряд писем ФНС России расширительно трактует
положения об основаниях для отказа в государственной регистрации
юридических лиц. В правовой науке указанная практика находит определенное
понимание. Например, Дедов Д.И. предлагает руководствоваться общей целью
1
Предпринимательское право: современный взгляд: монографии отв. ред. С.А. Карелина, П.Г. Лахно, И.С.
Шиткина// Юстицинформ, 2019
79
Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей», который закрепляет принцип публичной
достоверности сведений, содержащихся в реестре, а обеспечение достоверности
является одной из функций регистрирующего органа
1
. Такое понимание
характерно и для судебной практики, когда исходя из необходимости защиты
публичных интересов, руководствуюсь внутренним убеждением суды
разрешают споры, признавая решения регистрирующих органов
обоснованными.
Трофимова Е.В. признает такую практику «не только неоправданной но,
более того, опасной для системы государственной регистрации юридических лиц
в целом. Перечень оснований для отказа в государственной регистрации
перестает быть, таким образом, закрытым, а основанием отказа в
государственной регистрации может явиться любой порок, как формы, так и
содержания представленных для государственной регистрации документов. В
связи с вышеуказанным, процедура государственной регистрации становится
трудно преодолимой не только для предпринимателей, но и для профессионалов-
юристов. Решение указанной проблемы заключается в наделении
регистрирующего органа легальными полномочиями по осуществлению отказа
в государственной регистрации юридического лица в случаях нарушения Закона
при создании юридического лица, несоответствии его учредительных
документов закону и недостоверности представляемых сведений»
2
.
В научной литературе также обращается внимание на необходимость
обеспечения достоверности сведений о месте нахождения юридического лица.
Согласно ст. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации, место
нахождения юридического лица отражается в его уставе путем указания
наименования населенного пункта (муниципального образования), где
осуществлена его государственная регистрация. В заявлении о государственной
1
Дедов Д. И. Юридический метод: Научное эссе. М.: ВолтерсКлувер, 2008. Ст. 13.
2
Трофимова Е.В. Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности: цели, задачи и
правовые проблемы
80
регистрации юридического лица при его создании требуется указывать адрес
(место нахождения) его постоянно действующего исполнительного органа.
Однако до момента государственной регистрации у создаваемой организации
нет ни исполнительного органа, ни возможности юридически оформить право на
использование того или иного помещения в качестве места его нахождения.
В связи с этим представляется возложить на постоянно действующий
исполнительный орган организации обязанность сообщить в регистрирующий
орган сведения о его месте нахождения в течение разумного (например, 10-
дневного) срока после государственной регистрации. В случае невыполнения
данного требования регистрирующим органом могут быть внесены в ЕГРЮЛ
сведения о том, что место нахождения постоянно действующего
исполнительного органа юридического лица определяется местом жительства
физического лица, имеющего право без доверенности действовать от имени
данной организации
1
.
В работе Манэсси Е. затрагивается проблема отказа в государственной
регистрации юридического лица в связи с отсутствием предусмотренных
законом документов. Действующим законодательством на регистрирующий
орган не возложена обязанность по извещению лица, обратившегося за
регистрацией юридического лица, о выявленных противоречиях, недостатках в
поданных на регистрацию документах. В результате принимается решение об
отказе в государственной регистрации юридического лица. В связи с этим
предлагается ввести на законодательном уровне возможность устранения
заявителем неточностей в документах, выявленных регистрирующим органом.
Лицам будет предоставляться определенный срок для исправления ошибок,
описок, неточностей, так называемое «оставление без движения»
2
.
Выводы по третьей главе.
1
Трофимова Е.В. Государственная регистрация юридических лиц в свете реформы гражданского
законодательства.
2
Манэсси Е. К вопросу о регистрации юридических лиц: история, практика, перспективы Текст научной статьи
по специальности «Право» Электронный вестник Ростовского социально-экономического института
2015.
81
Анализ проблем регистрации юридических лиц показывает, что для
принятия решений по заявлениям о государственной регистрации юридических
лиц, характерно расширительное толкование действующих норм, а это говорит
о том, что текст данной нормы права позволяет выходить за рамки
действительного смыла нормы.
Остается актуальной проблема государственной регистрации фирм-
однодневок - юридических лиц с вытекающими отсюда негативными
последствиями. Автор диссертации абсолютно согласен с теми научными
выводами, которые считают необходимым закрепить обязанности
регистрирующих органов по проведению правовой экспертизы документов,
представленных на регистрацию. А для этого необходимо продление срока
вынесения решения о регистрации или об отказе в регистрации.
Считаю возможным:
разрешить истребование дополнительных документов, которые не
включены в необходимый перечень документов, для проверки личности
учредителя, особенно в отношении «массовых учредителей», участвующих в
создании фирм-однодневок.;
предоставить регистрирующему органу полномочия по проверке
содержащихся в представленных документах сведений на предмет соответствия
законодательству;
наделить регистрирующих органов полномочиями по проведению
правовой экспертизы документов поскольку считаю, что это будет действенной
мерой по предотвращению противоправных действий недобросовестных лиц,
или внесение данных в Государственный реестр на основании решения
собрания, принятого в противоречие с законом;
проверить соответствие требованиям соразмерности
правонарушения и применяемых мер ответственности норму,
предусматривающую запрет в государственной регистрации юридического лица
физическому лицу с не менее 50% голосами в обществе с ограниченной
ответственностью, которое было исключено из реестра как недействующее, при
82
этом либо имело задолженность перед бюджетом, либо указанная задолженность
была признана безнадежной к взысканию. Ведь для принятия решения о
ликвидации общества все участники общества должны проголосовать
единогласно и в силу этого у данного физического лица нет никакой
возможности повлиять на данное решение. Кроме того не учитывается размер
задолженности перед бюджетом.
83
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Возможность реализации конституционного права на свободное
осуществление предпринимательской деятельности во многом зависит от того,
насколько эффективно урегулирована процедура приобретения статуса
субъектов предпринимательства.
Способы создания юридических лиц как самостоятельных субъектов
гражданского права, закрепленные в гражданском законодательстве Российской
Федерации, обеспечивают баланс публичных и частных интересов. Основным
способом создания юридических лиц, применяемый в Российской Федерации,
является нормативно-явочный способ, который обуславливает, с одной стороны,
свободное волеизъявление участников гражданского оборота, направленное на
создание коллективных субъектов права. С другой стороны, возникновение
правоспособности юридического лица обусловлено принятием
уполномоченным органом решения о государственной регистрации, которое
может быть принято только при выполнении требований правовых норм,
регулирующих создание юридического лиц.
Иные способы образования юридических лиц (разрешительный,
распорядительный) используются в качестве исключения для достижения
общественно полезных целей и для защиты наиболее слабых, незащищенных
участников гражданских правоотношений.
Формирование правоспособности юридического лица проходит два
обязательных этапа: внутренний, направленный на принятие решения о создании
юридического лица в установленной законом форме, второй этап связан с
государственной регистрацией юридического лица. По завершении второго
этапа юридическое лицо приобретает общую правоспособность.
Третий этап- факультативный, связан с получением разрешения на
осуществление определенных видов деятельности. По завершении этого этапа
юридическое лицо приобретает специальную правоспособность.
84
Законодательство, регулирующее создание юридических лиц,
представляет собой сложную структуру, которая систематизируется в
«горизонтальном» и «вертикальном» направлениях.
Иерархичная (вертикальная) система включает нормативно-правовые
акты двух уровней: международный и федеральный. На федеральном и
региональном уровнях принимаются законы и подзаконные правовые акты.
«Горизонталь» правовых источников выстроена в соответствии с видами
юридических лиц и спецификой тих деятельности.
Правовые отношения по созданию юридических лиц регулируются
нормативными правовыми актами различной отраслевой принадлежности:
гражданского и административного права.
В научных работах отмечается такая проблема как большой массив
подзаконных актов регистрирующих органов, которые детализируют положения
гражданского и административного законодательства в части регистрации
юридических лиц, зачастую выходя за пределы правил, установленных законов,
занимаясь расширительным толкованием тех или иных норм. Эта практика
затрудняет применение законодательства о создании юридических лиц.
Унификация рассматриваемой системы законодательства (приведение к
единообразию, создание оптимального количества источников) позволила бы
устранить обозначенные недостатки, что оказало бы положительное влияние на
практическое воплощение реализуемых норм.