15
В зависимости от характера участия государственных органов в процессе
создания юридических лиц, наука гражданского права выделяет следующие
способы их образования: нормативно-явочный, разрешительный,
распорядительный
1
.
Ващенко Ю.С. и Горина К.С. различают два основных способа создания
юридического лица:
1) распорядительный, когда решение об образовании организации
исходит извне, от компетентных органов (от собственников имущества,
закрепляемого за юридическим лицом, или уполномоченного им органа);
2) добровольный, когда инициатива образования юридического лица
принадлежит членам будущей организации.
Добровольный способ делится на:
1) разрешительный, когда члены юридического лица принимают решение
о его образовании, а затем обращаются ккомпетентной организации за
разрешением на такое образование;
2) нормативно-явочный, когда инициатива образования организации
исходит от будущих ее членов, однако в отличие от разрешительного способа
общее разрешение на образование юридического лица дается до момента
проявления такой инициативы
2
.
Основным способом создания юридических лиц в Российской Федерации
является нормативно-явочный. Суть этого способа заключается в том, что
инициатива в создании юридического лица принадлежит его учредителям,
которые принимают решение о создании организации, утверждают уставные
документы. Помимо этого волеизъявления для создания юридического лица
необходимо проведение процедуры государственной регистрации.
Регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации юридического лица по
1
Юридические лица и их государственная регистрация: Постатейный комментарий к статьям 48 - 65
Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральному закону «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»/ В.В. Андропов, К.П. Беляев, Б.М. Гонгало и др.; Под
ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинникова. - М.: Статут, 2010. 525 с.
2
Ващенко Ю.С., Горина К.С. О некоторых аспектах государственной регистрации юридических лиц в свете
законодательных изменений// Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева 2017. № 4. С. 3-11
16
мотивам нецелесообразности его создания. Его функция – проверка соответствия
представленных учредительных документов и действий учредителей нормам
права. Применение нормативно-явочного порядка создания юридических лиц
обеспечивает баланс частных и публичных интересов.
Разрешительный порядок предусматривает, что необходимо получить
предварительное разрешение на создание юридического лица от
уполномоченных органов публичной власти.
Это касается, например, кредитных организаций и страховых компаний.
Так, решение о государственной регистрации кредитных организаций
принимается Центральным банком РФ. Особенности процедуры принятия
Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций
и выдаче лицензий на осуществление банковских операций устанавливаются
Инструкцией Банка России от 2 апреля 2010 г. № 135-И
1
. Антимонопольным
законодательством установлена разрешительная процедура создания некоторых
юридических лиц (с предварительного согласия антимонопольного органа)
2
.
Распорядительный порядок заключается в том, что юридическое лицо
создается на основании распоряжения учредителя. В настоящее время таким
способом создаются государственные корпорации, которые рассматриваются в
правовой науке как самостоятельная организационно-правовая форма
юридического лица. Государственные корпорации создаются исключительно
государством, их правовое положение определяется федеральным законом, для
их создания не требуются учредительные документы. Основной целью
деятельности любой корпорации как некоммерческой организации являются
общесоциальные, общественно полезные цели. Примером государственной
корпорации, созданной распорядительным способом создания, является
государственная корпорация по атомной энергии Росатом.
1
Инструкция Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И (ред. от 9 декабря 2011 г.) «О порядке принятия Банком
России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление
банковских операций»
2
Федеральный закон РФ от 26.07.2006 №135-ФЗ (ред. от 18.07.2019) «О защите конкуренции»,ст. 27
17
Таким образом, способы создания юридических лиц как самостоятельных
субъектов гражданского права, закрепленные в гражданском законодательстве
Российской Федерации, обеспечивают баланс публичных и частных интересов.
Основным способом создания юридических лиц является нормативно-явочный
способ, который обуславливает, с одной стороны, свободное волеизъявление
участников гражданского оборота, направленное на создание коллективных
субъектов права. С другой стороны, возникновение правоспособности
юридического лица обусловлено принятием уполномоченным органом решения
о государственной регистрации, которое может быть принято только при
выполнении требований правовых норм, регулирующих создание юридического
лиц.
Иные способы образования юридических лиц (разрешительный,
распорядительный) используются в качестве исключения для достижения
общественно полезных целей и для защиты наиболее слабых, незащищенных
участников гражданских правоотношений.
1.2 Формирование правоспособности юридического лица в процессе его
создания
Под гражданской правоспособностью понимается способность лица
иметь гражданские права и нести обязанности
1
. Все субъекты гражданского
права: физические и юридические лица, публично-правовые образования
наделены гражданской правоспособностью. При этом содержание
правоспособности юридических лиц имеет ряд особенностей.
Первая особенность обусловлена правовой природой юридического лица.
Так юридические лица не могут быть наследодателем, завещать имущество, не
поименованы как наследники по закону – казанные права распространяются
исключительно на физических лиц. Юридическому лицу не могут принадлежать
такие нематериальные блага как жизнь, здоровье, личная неприкосновенность,
личная и семейная тайна. Суханов Е.А. в своих работах неоднократно
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть1) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 18.07.2019),п.1 ст.17
18
подчеркивал, что деловая репутация юридического лица обусловлена
исключительно его участием в имущественных отношениях
1
.
Вторая отличительная особенность– целевой характер правоспособности
юридического лица. В соответствии с п.1 ст.49 Гражданского кодекса
Российской Федерации юридическое лицо может иметь гражданские права,
соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном
документе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Так целью
создания коммерческой организации является извлечение прибыли. Цель
создания некоммерческой организации должна быть указана в учредительном
документе и не может быть связана с извлечением прибыли.
Третья отличительная особенность связана с тем, что и правоспособность
и дееспособность юридических лиц возникает одновременно. Если физические
лицо правоспособность приобретает в момент рождения, а полную
дееспособность – по достижении совершеннолетия, то у юридического лица оба
элемента правосубъектности возникают с момента внесения в Единый
государственный реестр юридических лиц сведений о его создании.
По общему правилу, установленному ст.49 Гражданского кодекса
Российской Федерации, объем правоспособности юридического лица
определяется его учредительным документом.
Теорией гражданского права разработаны вопросы классификации
правоспособности юридических лиц. По объему правоспособности выделяют
юридические лица, обладающие общей (универсальной) и специальной
(ограниченной, целевой) правоспособностью
2
.
Общая (универсальная) правоспособность – это способность иметь
гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для
осуществления любых не запрещенных законом видов деятельности. Полной
правоспособностью обладает большинство коммерческих юридических лиц. Так
1
Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. Том 1: Общая часть. Вещное право. Наследственное право.
Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2010. С. 176
2
Захарова Н.А., Коржов В.Ю., Кайль А.Н. Комментарий к Закону РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах
массовой информации" (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2018.
19
в соответствии с пунктом 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской
Федерации коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий
и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские
права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления
любых видов деятельности, не запрещенных законом.
Специальная (целевая) правоспособность – это способность
юридического лица иметь гражданские права, соответствующие целям
деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести
связанные с этой целью обязанности.
Целевой правоспособностью обладают некоммерческие организации.
Например, Федеральный закон «О государственных и муниципальных
унитарных предприятиях» закрепляет специальную правоспособность этих
юридических лиц и предусматривает, что унитарное предприятие может иметь
гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности,
предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с
этой деятельностью обязанности
1
.
Примером специальной правоспособности является право осуществления
лицензируемых видов деятельности либо деятельности, осуществление которой
обусловлено членством в саморегулируемой организации
2
. Саморегулирование
есть самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется
субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности путем
установления стандартов и правил этой деятельности. Субъекты
саморегулируемой деятельности могут объединяться в саморегулируемые
организации, которые контролируют соблюдение установленных ими
требований.
1
Федеральный закон РФ от 14.11.2002 N 161-ФЗ (ред. от 28.11.2018) «О государственных и муниципальных
унитарных предприятиях» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019)
2
Федеральный закон РФ от 13.07.2015 N 223-ФЗ (ред. от 28.11.2018) «О саморегулируемых организациях в сфере
финансового рынка»
20
Вид деятельности, который может осуществляться исключительно при
наличии лицензии, установлены законом
1
. Получение лицензии, членство в
саморегулируемой организации, наличие свидетельства саморегулируемой
организации о допуске к определенному виду работ, аккредитация, включение в
реестр сами по себе не влияют на гражданскую правоспособность юридического
лица как способность иметь гражданские права и обязанности.
В соответствии с п. 2 ст. 49 Гражданского кодекса Российской Федерации
правоспособность юридического лица может быть добровольно ограничена
самим юридическим лицом, например сделкой, или явиться следствием
принудительного ограничения. Примерами добровольных ограничений
являются договор коммерческой концессии, договор агентирования.
Некоторые авторы выделяют также исключительную правоспособность
юридических лиц
2
. Ключевой признак этого вида правоспособности заключается
в том, что разрешение осуществлять определенный вид деятельности
одновременно является запрещением на осуществление иных видов
предпринимательской деятельности
3
.
Исключительной правоспособностью обладают кредитные организации
(не вправе заниматься производственной, торговой, страховой деятельностью);
страховщики; акционерные инвестиционные фонды, некоторые другие виды
юридических лиц.
Исключительная правоспособность имеет ряд особенностей.
1) Сфера деятельности этих юридических лиц определяется на
законодательном уровне. Учредительные документы в этой части имеют
второстепенное значение.
2) Соответствующий вид разрешенной деятельности не может
совмещаться с иными видами деятельности. Другие субъекты без
1
Федеральный закон РФ от 04.05.2011 N 99-ФЗ(ред. от 02.08.2019) «О лицензировании отдельных видов
деятельности»
2
Тосунян Г., Викулин А. Исключительная правоспособность банка // Хозяйство и право. 1999. N 5
3
Курбатов А.Я., Пирогова Е.С. Ограничение правоспособности и дееспособности юридических лиц - должников
в рамках дел о несостоятельности (банкротстве)// СПС КонсультантПлюс. 2011
21
соответствующей регистрации не вправе осуществлять указанные вид
деятельности.
3) Получение лицензии расширяет их специальную правоспособность.
До получения лицензии они вправе совершать только действия, направленные на
подготовку к осуществлению основной деятельности.
4) Принудительное лишение этих лиц лицензий является основанием
для их ликвидации.
Организационные отношения по созданию юридического лица и
наделению его правоспособностью проходят ряд стадий. Так в главе 4
Гражданского кодекса Российской Федерации созданию юридического лица
посвящены ст.ст. 50.1, 51, 52, которые регулируют отношения по принятию
решения об учреждении юридического лица, учредительных документов,
государственной регистрации.
Гонгало Б.М. выделяет два этапа создания юридического лица:
1) принятие решения об учреждении юридического лица;
2) государственная регистрация юридического лица
1
.
В работе Шевчук Д.А. этапы создания юридического лица определены
более детально:
проведение общего собрания инициативной группы, т.е. будущих
учредителей;
утверждение устава (на основе разработанного проекта);
оформление протокола общего собрания учредителей;
оплата госпошлины за регистрацию организации;
оплата (формирование) уставного капитала (фонда);
передача всех необходимых документов в регистрирующий орган
(территориальный орган Федеральной налоговой службы Российской
Федерации, территориальное подразделение Министерства юстиции России);
1
Гражданское право: в 2 т.: Учебник (том 1,гл. 6) (3-е издание, переработанное и дополненное) (под ред. Б.М.
Гонгало). – М.: Статут, 2011
22
получение свидетельства о государственной регистрации из
регистрирующего органа;
нотариальное заверение необходимого количества копий
учредительных документов;
постановка организации на учет в фондах, Госкомстате и в налоговой
инспекции;
заверение в нотариате (или в банке) подписей руководителей
организации на банковских карточках;
открытие в банке расчетного счета
1
.
В диссертационном исследовании Захаров В.А. рассматривал создание
юридического лица как отношения по формированию его правоспособности и
выделял в этом процессе три стадии: дорегистрационная (на этой стадии
происходит формирование воли учредителей, определяется организационно-
правовая форма, формируется субъектный состав учредителей); стадия
государственной регистрации юридического лица; послегистрационная стадия
(постановка на различные формы учета)
2
.Рыжова В.А., исследуя формирование
гражданской правоспособности юридического лица через призму
организационных отношений, выделяла два этапа создания юридического лица:
первый - связанный с волей учредителей на создание юридического лица, второй
- связанный с государственной регистрацией
3
. Автор обосновывает тезис о том,
что элементы правоспособности юридического лица возникают уже на этом
этапе (в работе этот этап именуется также начальной стадией, внутренним
фактором).
О возникновении элементов правоспособности на стадии принятия
решения о создании юридического лица говорится в работе Андреева В.К. Этим
1
Шевчук Д.А. Основные этапы создания юридического лица //Право и экономик", 2008, № 1
2
Захаров, В. А. Правовое регулирование создания юридических лиц: Автореферат диссертации на соискание
ученой степени кандидата юридических наук/Науч. рук. Б. М. Гонгало Уральская государственная юридическая
академия. – Екатеринбург: 2001. - 23 с
3
Рыжова В.А. Институт правоспособности юридических лиц: Автореферат на соискание ученой степени
кандидата юридических наук/ Науч. рук. Т.Э.Сидорова; Всероссийский научно-исследовательский институт
МВД России. – Москва: 2006. – 28 с.
23
автором выдвигается тезис о возникновении некоторых имущественных и
корпоративных прав юридического лица. Речь идет об уставном капитале и
возникновении обязанностей учредителей по его формированию. Лицо,
уполномоченное собранием учредителей, заключает с банком договор
номинального счёта, по которому денежные средства в виде вклада в
хозяйственное общество поступает бенефициару, будущему юридическому
лицу.
С выводами о формировании элементов правоспособности юридического
лица до внесения сведений в Единый государственный реестр юридических лиц
нельзя согласиться.
На стадии принятия решения о создании юридического лица
определяется субъектный состав участников юридического лица, утверждается
устав, который является учредительным документом юридического лица.
Исключение - хозяйственные товарищества, которые осуществляют свою
деятельность на основании учредительного договора, имеющего юридическую
силу устава.
Другим исключением являются государственные корпорации, которые
действуют на основании закона о такой корпорации: Государственная
корпорация по атомной энергии «Росатом», Государственная компания
«Российские автомобильные дороги», Агентство по страхованию вкладов, Банк
развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк),
Государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос».
В учредительных документах должны содержаться сведения о
наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте
его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также
другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц
соответствующих организационно-правовых форм и видов.
В уставе некоммерческой организации, а также в уставе унитарного
предприятия в силу особого статуса таких юридических лиц должны
содержаться сведения о предмете и целях их деятельности.
24
Так, например, в соответствии с пунктом 2 ст.11 Федерального закона
«Об обществах с ограниченной ответственностью» решение об учреждении
общества должно содержать результаты голосования учредителей по
следующим вопросам:
об учреждении общества,
об определении фирменного наименования общества, места
нахождения общества,
оразмер уставного капитала общества,
об утверждении устава общества,
об избрании или о назначении органов управления общества,
об образовании ревизионной комиссии или избрании ревизора
общества, если такие органы предусмотрены уставом общества, либо являются
обязательными
1
.
В соответствии с п. 1 ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации,
правоспособность организации напрямую связана с системой ее управления,
поскольку юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на
себя гражданские обязанности через свои органы, действующие от его имени.
Таким образом, систему органов управления следует рассматривать как каркас
«личности» юридического лица.
На первом этапе создания юридического лица такой орган формируется.
Однако, право совершать юридически значимые действия от имени
юридического лица у исполнительного органа нет. Так в соответствии с пунктом
1.3 статьи 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей» с заявлением о государственной
регистрации юридического лица вправе обратиться учредитель или учредители
юридического лица.
1
Федеральный закон РФ от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 04.11.2019) «Об обществах с ограниченной
ответственностью»