32
раскаяния необходимо обратить внимание на 2 обстоятельства. Во-первых,
безусловно, должна быть действительная сдача наркотиков соответствующим на то
лицам, а не созданная видимость намерения сдать данные вещества, если даже она
будет выражаться в письменном виде. В случаях, когда перевозчики, сбытчики и
наркоманы в имеющуюся у них при себе партию наркотиков помещают рукописную
записку, что они хотели сдать данные вещества или средства правоохранительным
органам, но только поведение работников вышеуказанных органов помешало им
выполнить это, не может быть расценено как добровольная сдача наркотиков или
психотропов. Во-вторых, сдача этих предметов должна носить поистине
добровольный характер, но не коим образом не вынужденный под реальной угрозой
разоблачения. В примечании к статье 228 Уголовного закона отмечается, что не
может признаваться добровольная сдача психотропных веществ, наркотических
средств и их аналогов изъятие вышеуказанных веществ, средств и их аналогов при
аресте правонарушителей, а также при следственных действиях по их изъятию и
обнаружению. Активное способствование при раскрытии преступлений означает
сообщение в правоохранительные органы неизвестной им ранее, какой – либо
информации о преступлениях которые были уже совершенны либо лицах, которые
виновны в совершении этих преступлений, которые связанны с незаконным
оборотом психотропов и наркотиков. При активном способствование при
пресечении преступлений предполагает сообщение той или иной информации о
совершаемых либо готовящихся, но еще не оконченных продолжаемых либо
единичных преступлениях, которые связанны с незаконным оборотом
психотропных веществ или наркотических средств. При активном способствовании
изобличении лиц, которые совершили преступления, данное изобличение
выражаться в предоставлении вещественных доказательств, документов,
информации, также в дачи правдивых показаний о лице и его роли в совершении
преступления. При активном способствовании, при обнаружении имущества,
которое было добыто преступным путем, предполагается не только сообщение
информации про место хранения, сбыта или изготовления наркотиков, но так же
иного имущества, которое было добыто преступным путем за счет незаконного
33
оборота психотропов и наркотиков, ювелирных изделий, валюты, счетов в банках за
рубежом и тому подобное.
Следует отметить, что законодатель, описывая соответствующие условия
освобождения, использует термин "освобождается", а не "может быть освобожден".
Это означает, что, установив наличие указанных в примечании условий, судебно-
следственные органы обязаны освободить лицо от уголовной ответственности.
34
3 Проблемы квалификации незаконного оборота наркотических
средств и психотропных веществ
3.1 Проблемы квалификации незаконного оборота наркотических и
психотропных веществ
Проблема квалификации преступлений, которые связанны с незаконным
оборотом психотропных веществ и наркотических средств и их аналогов, является
сложной в уголовном праве, важной для практики судебного разбирательства и
расследования.
В настоящее время ст. 228 Уголовного кодекса РФ устанавливает
ответственность за незаконные переработку, перевозку, хранение, изготовление,
приобретение психотропных веществ, наркотических средств и их аналогов без
цели сбыта.
Изменения, которые были внесены, направлены на наиболее глубокую
дифференциацию ответственности за те деяния, которые рассматриваются в данной
сфере. К примеру, усилена ответственность за сбыт и производство психотропных
веществ и наркотических средств и их аналогов в сравнении с теми случаями, когда
эти вещества или средства становятся предметом правонарушений по их
незаконному обороту в целях употребления самим виновным. При всем том на
практике возникало много сложностей в применении различных норм права. В
практике суда имелись факты граждан осуждали незаконно из-за неверного
толкования теми или иными судами понятий производства, переработки и
изготовления психотропных веществ и наркотических средств и их аналогов. Так же
возникали трудности в правовой оценке деяний лиц, которые осуществляли
перевозку психотропных веществ и наркотических средств и их аналогов без цели
сбыта и сбыт или пересылку указанных веществ и средств.
Поэтому 15 июня 2006 года было принято постановление Пленума
Верховного Суда Российской Федерации № 14 "О судебной практике по делам о
преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными,
сильнодействующими и ядовитыми веществами", которое было призвано учесть
изменения внесенные в законодательство, дать разъяснения по некоторым вопросам,
35
которые вызывали различное толкование норм закона как в работе следственных
органов, так и в судебной практике, и тем самым воздействовать на формирование
единообразной практики суда по этой категории дел. После принятием данного
Постановления, признано утратившим свою силу постановление Пленума
Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 9 "О судебной практике по делам о
преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными,
сильнодействующими и ядовитыми веществами".
В процессе применения УК РФ, возникло большое количество вопросов. Один
из которых – это определение размера психотропных веществ и наркотических
средств, влекущего уголовную ответственность которая предусмотрена ст.ст.228,
228.1, 228.2, УК РФ. Речь идет, о правильном применении и толковании
квалифицирующего признака статьи 228 Уголовного Кодекса РФ «значительный,
крупный и особо крупный размер» психотропных веществ, наркотических средств.
«Крупный и особо крупный размер наркотиков» зачастую всегда присутствует
у тех лиц, которые незаконно изготавливают наркотики. Хотя, непосредственный
сбыт наркотических средств, перекупщиками в том числе и отдельные эпизоды их
хранения, приобретения, пересылки и перевозки могут находиться на грани
вышеуказанного понятия. При разрешении вопроса о размерах психотропных
веществ и наркотических средств и их аналогов следует исходить не только из
количества наркотиков (вес, объем), но так же и их свойств по степени влияния на
организм человека. Необходимо руководствоваться заключением судебно-
химической экспертизы, и непременно руководствоваться, Постановлением
Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002 (ред. от 23.11.2012) "Об утверждении
значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и
психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров
для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества,
либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества,
для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской
Федерации". Если противозаконные действия связаны с наркотическими средствами
36
различных видов, то их размер должен определяться из общего количества
наркотиков.
Одной из проблем применения уголовного законодательства можно назвать
отсутствие наличия действенных нормативных актов, которые четко обеспечивают
его исполнение. Отдельные диспозиции статей 25 главы Уголовного Кодекса
являются бланкетными, и в связи с этим возникает необходимость обращения к
другим постановлениям, законам, инструкциям и правилам. Одним из таких
нормативным актом является Постановление Правительства РФ от 01.10.2012 N
1002 (ред. от 23.11.2012) "Об утверждении значительного, крупного и особо
крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также
значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих
наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих
наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1,
229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации", в ней дается перечень
сильнодействующих веществ, психотропных и наркотических средств.
Проблемой также является ситуация, когда у лица обнаруживают остатки
наркотика на упаковке, посуде или в шприце, а экспертиза дает заключение о
наличии наркотического средства в следовых количествах без указания его размера,
то, на первый взгляд вопрос об уголовной ответственности данного нарушителя
отпадает.
Наряду с тем, что анализ вышеуказанного перечня, допускает привлечение к
уголовной ответственности при обнаружении очень малых размеров по
определенным видам высокоактивных наркотических средств, применение и
производство которых запрещено в Российской Федерации, к примеру, как
тиофентанил, СТП, ДОМ, ЛСД и другим. Можно сказать основным ориентиром для
судебных и следственных органов при определении «значительного, крупного и
особо крупного размера» является вышеуказанный перечень.
Некоторые проблемы могут появиться при квалификации действий
правонарушителей, которые связанны со сбытом психотропных веществ или
наркотических средств. Так, по уголовному делу в г. Самаре в 2004 г. суд не
37
усмотрел в действиях гражданина М. сбыта наркотических средств, при следующих
обстоятельствах группа лиц предварительно договорилась о совместном
употреблении наркотиков и гр. М., потратив свои личные денежные средства,
приобрел наркотическое средство, которое употребляли сообща.
В уголовном законодательстве под сбытом понимаются различные способы
распространения, вследствие которых психотропные вещества или наркотические
средства переходят в фактическое владение других личностей. В практике суда под
сбытом психотропные вещества или наркотические средства понимаются любые
способы их безвозмездной или возмездной передачи другим лицам (дача взаймы,
дарение, уплату долга, обмен, продажу, и т. д.) и иные способы распространения, к
примеру путем введение инъекции психотропных веществ или наркотических
средств. При всем этом невозможно квалифицировать, как незаконный сбыт факт
введение одним лицом другим инъекции психотропного вещества или
наркотического средства, если указанное вещество или средство принадлежит
самому употребляющему. Таким образом, решения суда являлось бы правомерным,
если бы каждый в группе лиц приобрел наркотики на свои денежные средства, то
есть на общие денежные средства и приобретенные вещества или средства
принадлежали бы каждому в этой группы.
Согласно УК РФ, хранение и приобретение наркотиков становится
преступлением при условии изъятия или обнаружения значительных, крупных
размеров психотропных или наркотических веществ. Но в УК абсолютно ничего не
говорится, какое количество должно считаться значительным, крупным и особо
крупным. Обычный человек, читая о преступлениях которые были раскрыты, при
условии ,что данные преступления были связанны с изъятием психотропных
веществ или наркотических средств либо их аналогов в особо крупных размерах,
возможно представляет себе килограммы вышеназванных средств. Но на самом деле
это не так. Марихуаны (высушенной) крупным размером считается 6 грамм, опия –1
грамм, кокаина – 1 грамм, Особо крупный размер (который предусматривает ч. 3 ст.
228 УК РФ при этом наказание от десяти до пятнадцати лет со штрафом в размере
до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода
38
осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на
срок до полутора лет либо без такового). Пятнадцать лет заключения – за один
грамм наркотика. Наказание такое же, как за убийство при отягчающих
обстоятельствах.
Такой вопрос как наличие отличие в действиях виновного состава
преступления как незаконная перевозка без цели сбыта от состава преступления
незаконное хранение без цели сбыта психотропного вещества или наркотического
средства, а так же их аналогов при поездке Пленум Верховного Суда РФ
рекомендовал судам решать в каждом конкретном случае с учетом направленности
умысла, фактических обстоятельств количества, перевозки, объема, размера
психотропного вещества или наркотического средства или их аналогов, места их
нахождения и других обстоятельств дела.
Кажется, рекомендация, которая была дана Верховным Судом РФ, не снимает
вопрос разграничения незаконной перевозки и хранения. Учитывая практику
рассмотрения дел судами исследуемых категорий, однозначно можно утверждать то
что, незаконная перевозка будет, осуществляется именно в целях сбыта. В случае
перевозки и хранения, когда правонарушитель перемещает психотропного вещества
или наркотического средства без цели сбыта, при условии, что он будет их
употреблять лично, при этом хранит наркотики при себе, эти действия необходимо
квалифицировать как незаконное хранение психотропного вещества или
наркотического средства, а не перевозки. Из этого следует, передвигаясь из одного
места в другое, или в чертах одного населенного пункта, правонарушитель
незаконно не перевозит психотропные вещества, наркотические средства или их
аналоги для того чтобы употребить их лично, а незаконно хранит данные вещества
или средства без цели сбыта.
Так же необходимо отметить, то, что раньше Верховный Суд Российской
Федерации момент окончания преступления при незаконном изготовлении связывал
с началом этого действий, а не с его результатом, указывая, на тот факт, что
преступление по данному квалифицирующему признаку считается оконченным с
того момента, когда действие направленное на получение готовых к потреблению
39
или использованию психотропных веществ или наркотических средств или их
аналогов, тем самым "расширив" границы уголовной ответственности, предложив
считать оконченным составом преступного деяния фактически покушение на его
совершение. При всем этом согласно статьи 1 Федерального закона от 08.01.1998 N
3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" изготовлением
считаются те действия, в результате которых были получены готовые к
потреблению и использованию формы психотропных веществ или наркотических
средств или содержащие их лекарственные средства. На сегодняшний день, данное
расхождение устранено. На основании п. 9 Постановления Пленума Верховного
суда № 14 под незаконным изготовлением психотропных веществ или
наркотических средств или их аналогов без цели сбыта необходимо понимать
совершенные в нарушение уголовного законодательства Российской Федерации
умышленные действия, вследствие которых из наркосодержащих растений,
химических, лекарственных и иных веществ получают несколько или одно готовое к
потреблению и использованию психотропных веществ или наркотических средств
или их аналогов.
Изначально суды испытывали некоторые затруднения при решении вопросов
о наличии в действиях обвиняемых вышеуказанного квалифицирующего признака.
Следовательно, действия, такие как смешивании опия с ангидридом уксуса в кружке
с водой и последующем его кипячении, один суд признал, что наркотическое
средство было изготовлено, другой - не признал данный факт, указав в приговоре то,
что обвиняемый не изготовил наркотик, а подготовил его к употреблению.
В итоге практика суда пошла по пути, которая исключает квалификацию
обработки психотропных веществ или наркотических средств, направленная на то,
что данный факт свидетельствует о его употреблении, а не изготовлении. По этому
Пленум Верховного Суда Российской Федерации обращает внимание на тот факт,
что не могут быть рассмотрены те признаки, как переработка или изготовление
наркотического средства высушивание, растирание или измельчение растений
которые содержат наркотические средства, растворение психотропных веществ или
наркотических средств и их аналогов водой без какой – либо дополнительной
40
обработки в виде рафинирования, возгонки, выпаривания и тому подобное, в
результате которых химическая структура вещества не меняется.
Подобным образом в Постановлении Пленума ВС РФ решен вопрос о времени
окончания незаконной переработки психотропных веществ или наркотических
средств без цели сбыта или их аналогов, под ней следует понимать действия
которые были совершенны умышленно в нарушение уголовного закона РФ по
признаку рафинирования (то есть очистке от возможных посторонних примесей)
жидкой или твердой смеси, содержащей несколько или одно наркотическое
средство или психотропное вещество, или повышению в вышеуказанной смеси
(препарате) концентрации психотропных веществ или наркотических средств и
смешиванию с многими другими фармакологическими активными элементами с
целью дл\ того чтобы повысить их активность или усиление на действие организма.
Для того чтобы подсудимого осудить за переработку суда в своем приговоре
указывается способ переработки, в противном случае исключается уголовная
ответственность за признак переработки наркотического средства.
Для того чтобы правильно решить вопросы об отсутствии или наличии в
действиях гражданина признака преступления, такого как переработка либо
изготовление психотропного вещества, наркотического средства или их аналогов, в
необходимых случаях суды должны располагать экспертным заключением о виде
полученного вещества или средства, его способе изготовления, переработки или
названии либо другими доказательствами.
Следовательно, ответственность за незаконную переработку или незаконное
изготовление психотропных веществ, наркотических средств без цели сбыта (ст. 228
ч. 1 УК РФ) как оконченное злодеяние наступает с того момента, когда средство или
вещество было получено в значительном, крупном и особо крупном размере готовое
к употреблению и использованию этих веществ или средств, а так же в случае
повышения их концентрации в препарате путем смешивания или рафинирования.
Необходимо отметить, что объективная сторона переработки и изготовления
весьма схожа. Отличие переработки от изготовления усматривается в изначальном
материале (сырье). Следовательно, при изготовлении создается совершенно новое
41
химическое вещество, которое является психотропным веществом или
наркотическим средством либо его аналогом, при всем этом исходный материал
(сырье) не относится к психотропным веществам или наркотическим средствам.
Напротив, при переработке новое вещество создается. В этом случае сырьем
является наркотическое вещество, при его переработки происходит улучшение
свойств наркотических веществ или средств путем повышения в препарате (смеси)
концентрации либо рафинирования психотропного вещества или наркотического
средства, а также путем смешивания с различными фармакологическими активными
веществами.
После того как ПВС РФ принял Постановления № 14 он дал судам
возможность обеспечить верное применение законодательства при рассмотрении
дел, которые связанны с незаконным хранением, приобретением, изготовлением,
переработкой и перевозкой психотропного вещества или наркотического средства и
будет способствовать наиболее правильному толкованию вышеперечисленных
уголовно-правовых понятий.
На сегодняшний день такие деяния, как хранение, приобретение,
изготовление, перевозка, направленные на сбыт психотропных веществ или
наркотических средств, самостоятельными преступлениями не признаются.
Вышеуказанные деяния, влекут за собой ответственность, которая запрещена
уголовным законом, в том случае если эти деяния были произведены без цели
сбыта. По этому, суды испытывают трудности при квалификации даяний граждан,
которые незаконно хранили, приобретали, изготавливали, перевозили психотропные
вещества или наркотические средства их аналоги именно для целей сбыта. По этому
вопросу Пленумом Верховного Суда России было дано разъяснение. На основании
п. 15 рассматриваемого Постановления № 14 в том случае, если указанные лица не
довели свой умысел до логического конца по обстоятельствам которые независяли,
от их действий необходимо квалифицировать по статье 30 части 1 Уголовного
Кодекса и соответствующей части статьи 228.1 Уголовного закона как
приготовление к противозаконному сбыту психотропных веществ, наркотических
средств и их аналогов. Хотя обращает внимание на себя тот факт, что такие же