16
Гражданского кодекса РФ, признав тем самымсубсидиарное требование
дополнительным
1
.
Учитывая критерий взаимосвязи дополнительного и основного
обязательства, кдополнительным требованиям, безусловно, должно быть
отнесено и требование о привлечении к субсидиарнойответственности.
Привлечение к ответственности за нарушение обязательств
осуществляется путем обращения в суд с иском о защите нарушенного права.
При этом важнейшее значение имеет срок исковой давности, истечение
которого, в случае заявления об этом стороной в споре, является
самостоятельным основанием для отказа в иске (абзац второй пункта 2
статьи 199 Гражданского кодекса РФ).
По общему правилу, установленному статьей 207 Гражданского
кодекса РФ,с истечением срока исковой давности по главному требованию
считается истекшим срок исковой давности и по дополнительным
требованиям,к числу которых относится и привлечение к субсидиарной
ответственности .
Поэтому представляется оправданным уточнить статью 207
Гражданского кодекса РФ, прямо указав в незакрытом перечне
дополнительных требований привлечение к субсидиарной ответственности.
Для этого пункт 1 статьи 207 Гражданского кодекса РФ следует изложить в
следующей редакции:
«1. С истечением срока исковой давности по главному требованию
считается истекшим срок исковой давности и по дополнительным
требованиям (проценты, неустойка, залог, поручительство, привлечение к
1
Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.11.200
№ КГ-А40/6922-01[Электронный ресурс] / URL:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&cacheid=E44CE5373C10D12DCAE425
16CD1E350F&SORTTYPE=0&BASENODE=24&ts=19326272105324128686276173&base=
AMS&n=13230&rnd=4A00BB03CF99218FCB7E1C6D49196B62#vl8avzrwef
17
субсидиарной ответственности и т.п.), в том числе возникшим после
истечения срока исковой давности по главному требованию».
В отечественной цивилистике изучению правовой природы
субсидиарной ответственности и субсидиарного обязательства, соотношению
между ними не уделялось должного внимания. Возможно поэтому в статье
399 Гражданского кодекса РФ мы сталкиваемся со смешением понятий
«субсидиарная ответственность» и «субсидиарное обязательство». В других
статьях части первой Гражданского кодекса РФ (66.2, 67.3, 68, 75, 86.1, 106.1,
113, 123.3, 123.8, 123.10, 363, 391) предусматривается субсидиарная
ответственность по обязательствам основного должника, в том числе
субсидиарная ответственность поручителя в форме обязанности исполнить
обязательство.
Но понятия«субсидиарная ответственность» и «субсидиарное
обязательство» имеют различную правовую природу, хотя и связаны между
собой.
Исполнение обязательства ответственностью не является.
Ответственность возникает только в случае нарушения обязательства.
Привлечение к ответственности не освобождает от исполнения
обязательства, поэтомув главе 26 Гражданского кодекса РФ такое основание
для прекращения обязательства, как привлечение к ответственности,
отсутствует. Статьей 396 Гражданского кодекса РФ различаются
ответственность и исполнение обязательства в натуре. Таким образом,
гражданское законодательство не относит реальное исполнение
обязательства к мерам ответственности.
Важнейшими основаниямипривлечения к гражданско-правовой
ответственностиявляются правонарушение и наличие вины (умысла или
неосторожности).
Субсидиарное обязательство может возникать и при отсутствии
правонарушения и вины со стороны субсидиарного должника, например, при
поручительстве.
18
Отличительные особенности субсидиарного обязательства и
субсидиарной ответственности прослеживаются не только в основаниях
возникновения, изменения и прекращения, но и в субъективных
юридических правах и обязанностях.
1
Основанием
субсидиарногообязательства являются договор, иная сделка, другие
предусмотренныезаконом случаи, а субсидиарной ответственности –
правонарушениесубсидиарного должника.
Определяя субсидиарные правоотношения, не связанные
ссобственными упущениями запасного должника, статья 399 Гражданского
кодекса РФ именуетответственностью конструкцию, сводимую к долгу (или
обязательству)субсидиарного должника перед кредитором. Неисполнение
основнымдолжником своего обязательства является одним из юридических
фактов,составляющих сложный фактический состав, основание
субсидиарногообязательства. Считаю, что взыскиваемые с субсидиарного
должникаденежные суммы, причитающиеся и не уплаченные основным
должником – основной долг, неустойка, убытки и т.д. – являются
таковымитолько для главного должника. Применительно к субсидиарному
должникувся причитающегося с него сумма является долгом, размер
которогоопределяет размер главного обязательства и сопутствующих
емуимущественных санкций, которые несет главный должник в
случаенеисполнения основного обязательства.
В случаях, когда субсидиарная ответственность возникает вследствие
совершения запасным должником правонарушения, целесообразно, исходя из
общих положений статей 15, 393, а также статьи 1064 Гражданского кодекса
РФ, конкретизировать соответствующую обязанность названного субъекта
указанием на возмещение убытков, ущерба (вреда), а также несения им
1
Алексеев С.С. Общая теория права. В двух томах. Т. П. М., 1982. С. 108; 38. Явич Л.С. /
Общая теория права; Под ред.: Королев А.И. – Л.:Изд-во Ленингр. ун-та, 1976. С. 219-221;
Теория государства и права. Учебник. Издание3-е, расширенное и дополненное. М., 2001.
С. 533.
19
иныхимущественных санкций. Отметим, что законодатель в одних
случаяхзакрепляет правила о субсидиарной ответственности с учетом
приведенныхнорм, а в других использует более общую формулировку. В
частности, согласно пункту 2 статьи 1074 Гражданского кодекса РФ
родители (усыновители) должнысубсидиарновозместить вред, причиненный
несовершеннолетним; всоответствии с пунктом 3 статьи 22.1 Федеральный
закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»
1
, с пунктом4 статьи 5
Федеральный закон от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных
интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»
2
лица, подписавшие проспект
эмиссии ценных бумаг, несут субсидиарнуюответственность за убытки
(ущерб), причиненныеинвестору и (или) владельцу ценных бумаг ценных
бумаг вследствиесодержащейся в проспекте недостоверной и (или) вводящей
в заблуждение информации. Вместе с тем, пункты 3, 3.1 статьи 3
Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»
3
, статьи 61.11, 61.12 Федерального закона от 26.10.2002
№ 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
4
, содержат общую
формулировку о возложении на контролирующих должника лиц
субсидиарнойответственности по обязательствам должника. При этом
возмещению запасными должниками убытков посвящена отдельная норма
Закона о банкротстве – статья 61.13.
1
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 27.12.2019) «О рынке ценных бумаг».
«Собрание законодательства РФ», № 17, 22.04.1996, ст. 1918.
2
Федеральный закон от 05.03.1999 № 46-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О защите прав и
законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». «Собрание законодательства
РФ», 08.03.1999, № 10, ст. 1163.
3
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 04.11.2019) «Об обществах с
ограниченной ответственностью». «Собрание законодательства РФ», 16.02.1998, № 7,
ст. 785.
4
Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 27.12.2019) «О несостоятельности
(банкротстве)». «Собрание законодательства РФ», 28.10.2002, № 43, ст. 4190.
20
В том случае, когда субсидиарная ответственность связана
справонарушением основного дебитора, а не дополнительного
должника,кредитор вправе требовать исполнения субсидиарного
обязательства.При этом в субсидиарном обязательстве некорректно выделять
суммыосновного долга и ответственности постольку, поскольку
дополнительныйдолжник не совершает правонарушения и, следовательно, не
несет ответственность. Поэтому, когда речь идет о
неисполнениисубсидиарного обязательства, соответствующие
имущественныесанкции должны исчисляться, исходя из всей суммы долга
субсидиарногодолжника, без выделения в ней сумм основного долга и
имущественнойответственности.
По своей правовой природе правоотношение, возникающее
междукредитором и субсидиарным должником, является обязательством,
согласнокоторому последний обязан исполнить за основного должника свое
собственное обязательство (возникшее в силу закона – статьи 399
Гражданского кодекса РФ, либопо соглашению с кредитором), зависимое от
основного (акцессорное).Неисполнение основным должником своего
обязательства является лишьодним их юридических фактов в фактическом
составе, порождающемсубсидиарное обязательство.
На основании вышеизложенного считаюнеобходимым дополнить
существующие нормы Гражданского кодекса РФ о
субсидиарнойответственности положениями, определяющими понятие
субсидиарногообязательства, особенности его возникновения, исполнения и
ответственности за нарушение.
В отличие от главного обязательства, предметом которого может быть
совершение любого не запрещенного действия (передача имущества,
выполнение работы, оказание услуги, внесение вклада в совместную
деятельность, уплата денег и др.) или воздержание от определенного
действия, субсидиарный должник всегда исполняет только денежное
обязательство, поскольку субсидиарное обязательство возникает вследствие
21
правонарушения по требованию кредитора о привлечении к имущественной
ответственности в форме возмещения убытков, уплаты неустойки
(процентов), возмещения вреда.
Таким образом, под субсидиарной ответственностью следует понимать
субсидиарное обязательство – акцессорноегражданское правоотношение,
возникающее между кредитором идополнительным должником в
соответствии с законом, иным правовым актом или договором, содержанием
которого является право кредитора требовать от дополнительного должника
уплаты денежных средств в размере, определяемом основнымобязательством
или законом.
Субъектами права являются лица, участвующие в тех или иных
правоотношениях и являющихся носителями прав и обязанностей. Права и
обязанности существуют не сами по себе, а только в их принадлежности
определенным лицам – субъектам
1
.
Участниками гражданских правоотношений, а следовательно,
субъектами гражданских прав являются граждане (физические лица) и
организации (юридические лица), а также Российская Федерация, субъекты
Российской Федерации и муниципальные образования (пункт 1 статьи 2
Гражданского кодекса РФ).
Для обеспечения устойчивости и надежности регулирования
гражданских правоотношений с участием юридических лиц необходимо не
только определение прав и обязанностей их участников, но и установление
того, какие организации вправе в них участвовать. Для этих целей вводится
понятие юридического лица. Быть субъектами гражданских прав могут
только те организации, которые являются юридическими лицами.
Юридическим лицом признается организация, которая имеет
обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от
своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести
1
Правоведение: Учебник/З.Г. Крылова, Э.П. Гаврилов, В.И. Гуреев и др.; Под ред. З.Г.
Крыловой. – М.: Высш. шк., 2003. С. 58.
22
гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (пункт 1 статьи
48 Гражданского кодекса РФ).
Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в
единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и
прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его
прекращении (пункт 3 статьи 49 Гражданского кодекса РФ).
Каждое юридическое лицо имеет четыре основных признака:
организационное единство, выступление в гражданском обороте от своего
имени, обособленность имущества и самостоятельная имущественная
ответственность.
Организационное единство – это обязательное условие для
существования организации как субъекта права, поскольку в противном
случае станет невозможным определение того, кто является носителем
гражданских прав и обязанностей. Юридические лица создаются, как
правило, несколькими учредителями (участниками) путем объединения
капиталов и иных ресурсов для достижения общих целей. Носителем прав и
обязанностей в этом случае являются не учредители (участники), члены
юридического лица, а юридическое лицо в целом. Еще древнеримские
юристы говорили, что если мы должны корпорации (юридическому лицу), то
мы не должны ее отдельным членам, и то, что должна корпорация, не
должны ее отдельные члены.
1
Выступление юридического лица в гражданском обороте от своего
имени обусловлено необходимостью точно знать, кому принадлежат те или
иные права, на ком лежит та или иная обязанность и кто должен нести
ответственность за нарушение обязанности.
Обязательное условие участия в имущественных отношениях –
наличие у юридического лица обособленного имущества, под которым
понимаются вещи (включая наличные деньги и документарные ценные
1
Правоведение: Учебник/З.Г. Крылова, Э.П. Гаврилов, В.И. Гуреев и др.; Под ред. З.Г.
Крыловой. – М.: Высш. шк., 2003. С. 61.
23
бумаги), имущественные права (включая безналичные денежные средства,
бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и
оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и
приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная
собственность). Это имущество должно быть обособлено не только от
имущества других организаций, но и от имущества их учредителей
(участников).
Самостоятельная имущественная ответственность юридического лица
является следствием его имущественной обособленности. По своим
обязательствам юридическое лицо отвечает всем принадлежащим ему
имуществом. Учредители (участники) юридического лица, по общему
правилу, не отвечают по обязательствам юридического лица, а последнее не
отвечает по обязательствам учредителей (участников). Исключением из этого
правила являются предусмотренные законом случаи, в том числе
субсидиарная ответственность контролирующих юридическое лицо
физических лиц при банкротстве юридического лица или при его
исключении из Единого государственного реестра юридических лиц.
По характеру и целям деятельности юридические лица разделяются на
коммерческие и некоммерческие организации. К коммерческим относятся
организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели
своей деятельности. Некоммерческие организации не имеют извлечение
прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют
полученную прибыль между участниками (пункт 1 статьи 50 Гражданского
кодекса РФ).
Коммерческие организации могут создаваться в организационно-
правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских
(фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных
кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий
(пункт 2 статьи 50 Гражданского кодекса РФ).
24
По праву членства в организации юридические лица делятся на
корпоративные и унитарные (пункт 1 статьи 65.1 Гражданского кодекса РФ).
Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом
участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с
пунктом 1 статьи 65.3 Гражданского кодекса РФ, являются корпоративными
юридическими лицами (корпорациями). К ним относятся хозяйственные
товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства,
хозяйственные партнерства, производственные и потребительские
кооперативы, общественные организации, общественные движения,
ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников
недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр
казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных
малочисленных народов Российской Федерации.
В связи с участием в корпоративной организации ее участники
приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении
созданного ими юридического лица, за исключением случаев,
предусмотренных законом.
Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками
и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими
лицами. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные
предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации,
религиозные организации, государственные корпорации, публично-правовые
компании.
Наиболее распространенной в Российской Федерации организационно-
правовой формой коммерческих корпоративных организаций являются
общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества.
Именно такие юридические лица о – основные участники экономического
оборота в нашем государстве и, соответственно, основные участники
гражданских правоотношений, возникающих в экономической деятельности.
25
§1.2. Субъекты и общие основания возникновения субсидиарной
ответственности по обязательствам коммерческих корпоративных
организаций.
К внедоговорной субсидиарной ответственности по обязательствам
коммерческих корпоративных организаций могут быть привлечены
физические лица, которые имеют фактическую возможность определять
действия юридического лица, в результате которых нарушаются
обязательства (далее – контролирующие лица).
Поскольку юридические лица приобретают гражданские права и
принимают на себя гражданские обязанности через свои органы, то
контролирующими лицами являются члены этих органов, а также лица,
имеющие возможность давать указания членам этих органов.
Органами коммерческих корпоративных организаций (обществ с
ограниченной ответственностью и акционерных обществ) являются: общее
собрание участников (акционеров) общества(высший орган управления),
совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный
орган (генеральный директор, директор, президент и др.), коллегиальный
исполнительный орган (правление, дирекция и др.).
Руководство текущей деятельностью организации осуществляется
единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным
органом. Исполнительные органы подотчетны совету директоров
(наблюдательному совету) и общему собранию участников
(акционеров).Единоличный исполнительный орган без доверенности
выступает от имени организации, в том числе совершает сделка, из которых
возникают обязательства.
К внедоговорной субсидиарной ответственности по обязательствам
коммерческих корпоративных организаций могут быть привлечены:
единоличный исполнительный орган, члены коллегиальных органов, а также
лица, имеющее фактическую возможность давать указания единоличному
исполнительному органу и членам коллегиальных органов.