25
ки (особенно юридические лица) обладают каким-либо имуществом, которое
может быть заложено, что объясняет широту применения этой формы
обеспечения возвратности банковского кредита.
В силу прямого указания закона среди способов обеспечения
исполнения обязательств обозначена банковская гарантия, текстуально
объединенная законодателем с поручительством. Банковская гарантия как
обеспечительное средство выступает самостоятельным способом обеспечения
исполнения обязательств, обладающим особыми признаками.
Банковская гарантия представляет собой вид обеспечения исполнения
кредитного обязательства, характеризующегося высокой степенью защиты
кредитора и быстрой реализацией им своего права при ненадлежащем
исполнении обязательства должником
7
.
Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств
представляет собой специальный банковский продукт. Он представляет собой
своеобразную «страховку» по определенным видам работ. Осуществляющий
выполнение работы исполнитель в обязательном порядке должен соблюсти все
условия, обозначенные в соглашении между ним и заказчиком
8
. Если
исполнение обязательств по какой-то причине не осуществлено, то заказчик
получает выплату по договору банковской гарантии. Она составляет
определенную, заранее установленную сумму.
Предоставляют подобные услуги сегодня кредитные организации.
Соответственно, за подобного рода услуги взимается определенная комиссия.
Обычно она варьируется в пределах от 3% до 15%.
В соответствии с действующими законодательными нормативами в
качестве гаранта может выступать не только кредитное банковское учреждение,
но также страховая компания. Данный момент подтверждается Гражданским
7
Черняков С.А. Характеристика банковской гарантии как официального документа // Вестник
Владимирского юридического института. - 2015. - № 4 (37). - С. 129.
8
Киселева Т.А., Плюснина О.В. Вопросы применения банковской гарантии как способа обеспечения
исполнения обязательств // Вестник Костромского государственного технологического университета.
Государство и право: вопросы теории и практики (Серия «Юридические науки»). - 2016. - № 1 (6). - С. 47.
26
кодексом РФ, по 44-ФЗ от 05.04.13 г. Также в данном Федеральном законе
перечислены основные черты рассматриваемого вида продукта.
Непосредственно сама процедура получения банковской гарантии,
заключения договора по ней может быть осуществлена различным способом
9
:
–
через интернет – многие предлагают осуществить все необходимые
действия при помощи своего ПК;
–
через брокера – они выступают не только в роли посредников, но
также занимаются составлением всей необходимой в таком случае
документации;
–
самостоятельно.
Сам процесс действия банковской гарантии достаточно прост. Клиент
обращается в кредитное или же иное учреждение с просьбой оформить
соглашение рассматриваемого типа. В нем обозначаются условия, при
возникновении которых оно осуществляет перечисление средств бенефициару
некоторую сумму.
Фактически, такая данный продукт представляет собой поручительство
по выполнению определенных условий. В случае возникновения каких-либо
сложностей по исполнению обязательств ответственность финансового
характера берет на себя сам банк. При этом подобные обязательства
выполняются только в пределах, которые установлены договором.
Если убыток бенефициара по какой-то причине превысил эти пределы,
то он имеет право обратиться в соответствующей инстанции суд для взыскания
разницы с ответчика в лице исполнителя.
Основными признаками банковской гарантии являются следующие
10
:
–
безотзывность – если какая-либо альтернатива изначально не
обозначена в заключаемом договоре;
9
Руденко Е.Ю., Каунов А.М. Обеспечение исполнения обязательства посредством гарантии: от
банковской к независимой // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского
государственного аграрного университета. - 2016. - № 118. - С. 658.
10
Поваров Ю.С. Существенные и иные условия банковской (независимой) гарантии // Юридический
вестник Самарского государственного университета. - 2015. - № 1. - С. 11.
27
–
непередаваемость прав – опять же если иное не предусматривается
в конкретном случае официальными документами;
–
возмездность – клиент осуществляет выплату вознаграждения;
–
полная независимость.
Основными субъектами рассматриваемых взаимоотношений являются
11
:
–
гарант – кредитное предприятие или же иное, имеющее право на
ведение деятельности рассматриваемого типа;
–
принципал – лицо, по просьбе которого именно осуществляется
выдача самой гарантии такого рода;
–
бенефициар – лицо, которое осуществляет кредитование
предприятия-исполнителя или с которым заключено соглашение на
выполнение определенной работы, услуг, иное.
Принципиальное отличие банковской гарантии от иных способов
обеспечения обязательств по кредитам содержится вне зависимости гарантии
от обязательства, которое она обеспечивает, с чего следует, в случае если
главное обязательство прекратится, по нему истечет срок исковой давности
либо будет признано недействительным, гарантия может сохранить свое
действие
12
.
Банковская гарантия оформляется в письменном виде.
Независимо от ответственности основного должника гарант несет
обязательства по выданной гарантии. Таким образом, объясняется правило о
непередаваемости прав и безотзывности гарантии по банковской гарантии
(запрет цессии). Но нужно иметь в виду, что гарант изменяет данные
диспозитивные нормы закона, при этом установив другое правило. При,
нарушении должником (принципал) своих обязательств, кредитору
(бенефициару) нужно обратиться в письменном виде к гаранту и потребовать
уплату соответствующей финансовой суммы.
11
Лукманова И.Н. Принципы гражданско-правового регулирования банковской гарантии // Вестник
Омского университета. Серия: Право. - 2015. - № 1 (42). - С. 153.
12
Мичурина Е.А. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения кредитных обязательств //
Вестник Удмуртского университета. Серия Экономика и право. - 2015. - № 2-3. - С. 145.
28
В случае получения требований гарант должен передать принципалу от
бенефициара все полученные документы, а также само требование.
Одновременно он обязан рассмотреть требование бенефициара в разумные
сроки и заботливостью (ст. 375 ГК РФ).
В случае если гарант в процессе рассмотрения требования бенефициара
сделает вывод о том, что приложенные к нему документы либо требование не
отвечают условиям выданной гарантии или пропущены сроки, которые указаны
в гарантии, он может отказать в удовлетворении требования, а также
незамедлительно сообщит бенефициару.
Еще одной крайне специфической чертой банковской гарантии является
п. 2 ст. 376 ГК, в соответствии с которым на гаранта возлагается обязанность по
исполнению своего обязательства, в случае если он знает, что главное
обязательство выполнено (частично либо полностью), недействительно либо
прекратилось, при этом, он, сообщив об этом бенефициару, может получить
повторное требование.
Перечень случаев прекращения банковской гарантии состоит из
13
:
- уплаты гарантом указанной общей суммы;
- окончания срока гарантии;
- отказа бенефициара от собственных прав путями: а) возвращения
гарантии; б) направления заявления об освобождении гаранта от обязательств
(ст. 378 ГК РФ).
Банк может принимать гарантии (поручительства) лишь от достоверных,
денежно устойчивых физических и юридических лиц. В результате чего он в
следующем порядке обязан убедиться в их обеспеченности, в денежном плане и
готовности выполнять свои обязательства в случае наступления гарантийного
случая. Вследствие чего нужен дифференцированный подход.
Поручительство как способ обеспечения кредитных обязательств
заемщика регулируется нормами гражданского права (статьи 361 – 367 ГК РФ).
13
Лукманова И.Н. К вопросу об основаниях возникновения банковской гарантии // Правовое
государство: теория и практика.- 2014. - № 4 (38). - С. 113.
29
Согласно статье 361 поручитель может принять на себя обязательство в
полном объеме или частично.
В соответствии со статьей 365 поручитель при исполнении кредитных
обязательств получает права, принадлежащие заимодавцу.
Таким образом, если поручитель полностью погашает кредит вместо
должника, он может претендовать на часть залогового имущества (когда оно
выступает дополнительным обеспечением по кредиту).
Также поручитель вправе требовать от заемщика выплаты процентов и
покрытия других убытков. Чтобы предъявить должнику такие требования,
нужно подготовить пакет документов: соглашение об уступке требования,
договор поручительства, квитанции об оплате, экземпляр кредитного договора
и т. д.
Поручителем может стать далеко не каждый. Банки обычно
предъявляют следующие требования:
–
официальное трудоустройство;
–
уровень дохода, достаточный для того чтобы погасить кредит в
случае неисполнения заемщиком своих обязательств;
–
наличие гражданства РФ, постоянной прописки;
–
отсутствие судимости;
–
возрастные рамки (чаще всего 21 – 60 лет);
–
положительная кредитная история;
–
наличие собственности (как преимущество) и т. д.
Поручителей по кредиту может быть несколько. Их количество зависит
от суммы предоставляемого кредита.
Если заключается договор на особо крупную сумму, может
потребоваться еще и залоговое обеспечение.
Прежде чем становиться поручителем, нужно сделать следующее:
–
получить от заемщика полную информацию по кредиту: размер
займа, срок кредитования, цели, процентные ставки и т. д. На основе
30
перечисленных показателей подсчитать полную стоимость кредита и оценить
возможность его погашения в случае, если это не сделает заемщик;
–
проверить гражданство и прописку заемщика. Если он прописан в
другом регионе, шансы на возврат своих денег существенно уменьшаются –
найти потом такого заемщика будет проблематично;
–
обратить внимание, за кем из членов семьи числится
собственность. Большая сумма кредита не должна ставить под удар имеющееся
имущество.
Стороны договора поручительства – это кредитор и сам поручитель.
Нормы гражданского права не позволяют заключать соглашение между
заемщиком и поручителем. Договор поручительства по типу является
односторонним, консенсуальным.
Он устанавливает между поручителем и заимодавцем акцессорное
обязательство в дополнение к основному.
Акцессорное обязательство полностью зависит от обязательства
основного, т. е. прекращение первого приводит к прекращению
поручительства.
Соглашение в обязательном порядке составляется в простой письменной
форме. Несоблюдение данного правила приводит к его недействительности.
Договор поручительства содержит следующую информацию:
–
наименование кредитного учреждения;
–
ФИО, паспортные данные, регистрационный адрес поручителя;
–
объем обязательства;
–
ФИО, паспортные данные, регистрационный адрес заемщика;
–
условия кредита.
В договоре поручительства срок его действия может быть не обозначен.
Это никак не влияет на его юридическую силу. Соглашение подписывают
кредитор, поручитель и заемщик.
31
Гражданским кодексом (статья 363) устанавливается солидарная
ответственность заемщика по кредиту и поручителя перед кредитным
учреждением.
Субсидиарная ответственность может быть предусмотрена нормативно-
правовыми актами или соглашением.
Солидарная ответственность предполагает привлечение к
ответственности и заемщика, и поручителя.
Если договором поручительства предусмотрена солидарная
ответственность, должник и поручитель отвечают перед заимодавцем в равном
объеме.
Законодательство допускает обеспечение обязательства заемщика
несколькими поручителями, отвечающими перед кредитным учреждением
солидарно.
В таком случае кредитор может обратиться к каждому поручителю
отдельно или ко всем сразу.
В случае субсидиарной ответственности поручителю предъявляется иск
о непреложном взыскании денег, если иск к заемщику не был удовлетворен
вследствие неимения финансовых средств.
Ответственность поручителя предполагает
14
:
–
погашение основной задолженности;
–
уплату процентов за пользование кредитом;
–
покрытие судебных издержек.
Читайте дополнительно здесь об особенностях поведения в случаях,
когда банк подает на вас в суд.
Выделяют также частичное поручительство. При нем поручитель
покрывает только основную задолженность без уплаты процентов или
неустоек.
Ущерб, нанесенный банку по причине неисполнения заемщиком своих
обязательств, покрывается за счет поручителя.
14
Банковское дело: Учебник. / Под ред. Е.Ф. Жукова, Н.Д. Эриашвили. - М.: ЮНИТИ, 2016. - С.108.
32
Поручитель может возражать против предъявляемых ему требований по
следующим причинам:
–
несоответствие срока пользования кредитными средствами;
–
получение неполной суммы займа;
–
недополучение начисляемых процентов и т. д.
Таким образом, поручительство – это серьезное обязательство, которое
предполагает полное или частичное погашение кредита в случае, если заемщик
сам не в состоянии это сделать. Перед заключением договора поручительства
необходимо тщательно ознакомиться с условиями кредита и объем
возлагаемых обязательств.
1.4. Место банковского кредита в финансировании деятельности
предприятия
Роль кредита в деятельности и развитии предприятия заключается в том,
что кредитные средства помогают предприятию начинать, продолжать и
стабилизировать свою текущую деятельность.
Например, предприятие начинает работать. Для того, чтобы с чего-то
начать, необходимо осваивать бюджет. Где взять бюджетные средства?
Инвестиции? Да, хороший вариант. А если инвестиций нет, или они покрывают
лишь часть необходимых средств. Выход – кредит.
Так что роль кредита в развитии предприятия начинается с того, что он
дает возможность предприятию начать свою коммерческую деятельность.
Какая же роль кредита в деятельности предприятия, когда производство
налажено, когда есть текущая прибыль, вложения и так дальше? В процессе
деятельности предприятия тоже может возникать большое количество
различных сложностей, например, у многих бизнесов возникает проблема с
нехваткой оборотных средств. Эту проблему мы рассмотрим на примере
компании. Объектом кредитования предприятия является недостаток средств в
33
обороте. Потребность в кредитах на пополнение оборотных средств
определяется по данным бухгалтерского баланса.
Кредит на пополнение оборотных средств, призван помочь предприятию
стабилизировать свою деятельность и глобализовать ее, если стоит такая
задача.
Кредит прекрасно заменяют инвестиции, но их освоение и привлечение
– это достаточно сложная процедура. Если есть возможность взять кредит и
есть основания полагать, что кредитные средства будут возвращены, тогда
необходимо их привлекать. Очень многие бизнесы построились на грамотном
освоении кредитных средств.
Финансирование предприятия - обеспечение предприятий
необходимыми финансовыми ресурсами. Финансирование осуществляется из
внутренних и из внешних источников, в виде ассигнований из средств
бюджета, кредитных средств, иностранной помощи, взносов других лиц.»3
В финансах предприятия под внутренними и внешними источниками
финансирования понимают соответственно собственные и привлеченные
(заемные) средства.
К основным источникам привлеченных средств относятся:
- ссуды банков;
- заемные средства;
- средства от продажи облигаций и других ценных бумаг;
- кредиторская задолженность.
Финансирование за счет заемного капитала – это предоставление
денежных средств кредиторами на условиях возвратности и платности.
Содержание данного способа состоит не в участии своими денежными
средствами в капитале предприятия, а в обычных кредитных отношениях
между заемщиком и заимодавцем.
Предоставление предприятию кредита предполагает дополнительные
затраты заемщика на его погашение и уплату процентов, а также понижение
налогооблагаемой прибыли за счет включения в издержки производства и
34
обращения суммы процентов за кредит (в пределах учетной ставки
Центрального банка РФ).
Среди заемных источников финансирования - главную роль обычно
играют долгосрочные кредиты банков. Это наиболее распространенный способ
финансирования предприятий. Условия финансирования в банках различны.