23
материалы Банка России не содержат чётких критериев, позволяющих
разграничивать привлечённые средства от заемных. Однако, различие между
этими способами заимствования существует. Данное отличие, в первую
очередь, состоит в месте и статусе различных видов ценных бумаг.
На сегодняшний день в Российской Федерации наблюдается
значительное увеличение объема выпуска ценных бумаг. В 2015-м году был
отмечен существенный – на 12 % – рост объема выпущенных коммерческими
банками долговых обязательств. На 2016 г. их объем достиг 2.8 млрд. рублей.
Увеличение выпуска долговых обязательств коммерческими банками
происходило за счёт облигаций.
10
Основной целью выпуска облигаций
является привлечение существующих заемных средств на срок больше года.
Решение этой задачи связано с обеспечением платежеспособности и
ликвидности, что особенно важно в кризисные периоды. Выпуск облигаций,
которые будут отвечать требованиям ликвидности, позволяет коммерческим
банкам привлекать средств на длительный срок, а инвесторам в любой
момент получить проинвестированную сумму, продав облигации на
вторичном рынке.
Следует сказать, что при выпуске облигаций банки обладают
определёнными преимуществами:
выпуская облигации, банк избегает обязательного резервирования,
так как в фонд обязательных резервов отчислений он не
производит;
механизм выпуска облигаций не такой сложный, как процесс
выпуска акций, так как от банка не требуется открытия
специальных накопительных счетов;
от коммерческих банков не требуется установления минимально
оплачиваемой доли выпуска облигаций по отношению к
10
Хоменко Е.Г. Правовые основы деятельности российских банков на рынке ценных бумаг // Финансы и
кредит. 2012. №9 (99).
24
первоначально установленному объему, достижение которого
требуется для регистрации итогов выпуска;
при выпуске облигаций, вследствие того, что проценты, которые
выплачиваются по облигациям уменьшают налогооблагаемую
базу, коммерческим банкам становится возможным снизить
налогооблагаемую прибыль.
Для деятельности коммерческих банков также характерна эмиссия
краткосрочных фондовых инструментов. Данного рода эмиссия
подразумевает выпуск банковских векселей, а также сберегательных и
депозитных сертификатов. Следует сказать, что объем сберегательных и
депозитных сертификатов за 2014 г. вырос на 53 %, а за 2016 г. На 115 %.
В последнее время значительно уменьшился объем финансовых ресурсов,
которые привлекаются кредитными организациями посредством выпуска
собственных векселей. Объем выпуска векселей снизился за 2014 г. на 13 %,
а за 2016 г. на 16 %.
Названные инструменты финансового рынка позволяют банкам
привлекать финансовые ресурсы более простым способом, который не связан
с передачей прав участия в управлении делами банка. Сберегательный и
депозитный сертификаты могут выпускаться только кредитными
организациями. Порядок выпуска данных сертификатов регламентируется
Указанием Банка России от 31 августа 1998 г. № 333 – У «О внесении
изменений и дополнений в письмо Центрального Банка России от 10 февраля
1992 г. № 14 – 3 – 20 «О депозитных сберегательных сертификатах банков».
Долговые ценные бумаги более привлекательны для инвесторов из-за
того, что:
они имеют краткосрочный характер выпуска;
они могут использоваться в качестве средства платежа по другим
операциям;
они могут быть реализованы на вторичном рынке;
25
существенные налоговые льготы.
Банки выпускают сберегательные и депозитные сертификаты с целью:
привлечения свободно существующих финансовых ресурсов
физических и юридических лиц для осуществления активных
операций на выгодных условиях;
максимально возможного снижения существующих рисков
вложений, управление ликвидностью;
оформления межбанковских кредитов, а также расширения
клиентской базы.
Таким образом, можно сказать, что коммерческие банки имеют своей
целью рациональное увеличение своих пассивов, предлагая физическим и
юридическим лицам абсолютно разнообразные финансовые инструменты для
вложения свободных денежных средств.
26
2.2. Классификация банковских операций на рынке ценных бумаг
Банк на сегодняшний день представляет собой не только институт
созданный для привлечения финансовых ресурсов во вклады и
использования их в качестве кредитных. Банк, прежде всего,- специфическое
образование банковского и фондового рынка. В последние несколько лет
вопросы расширения банковских услуг и выхода их на рынок ценных бумаг
многократно рассматривался в литературе. При этом множество аспектов не
были достаточным образом рассмотрены, исследованы, а именно: как же
соотносятся между собой термины "фондовые операции банков" и "операции
с ценными бумагами", которые осуществляются банками. Поэтому, мы
считаем необходимым более глубоко исследовать данную область. Нужно
чётко уяснить, какое же место занимают банки на рынке ценных бумаг.
Учение о месте банков на фондовом рынке получило свое развитие в
странах Западной Европы и Соединённых Штатах Америки. Развитие
взаимосвязи двух институтов – банковского и фондового - в Российской
Федерации произошло на этапе современной России. Однако, следует
сказать, что ключевые основы банковской системы, а также понятие рынка
ценных бумаг рассматривались ещё в дореволюционных теоретических
исследованиях таких цивилистов, как П.П. Цитович, Г.Ф. Шершеневич. В
период советской власти большую работу в рамках исследования данной
темы осуществил М.М. Агарков. Современные труды, посвященные данному
вопросу, связаны с именами таких учёных, как В.С. Белых, А.Г. Братко, О.М.
Олейник.
Современная банковская система оформлялась одновременно с
развитием общества и государства. Цели и функции банков на всём этапе
развития банковской системы претерпевали огромные изменения со времени
распада Советского Союза. При советской власти банки являлись
государственными предприятиями, выполняющими функции
управленческого характера. Для населения свои функции осуществляли
27
Гострудсберкассы СССР. Впоследствии сберкассы были заменены на Банк
трудовых сбережений кредитования населения СССР.
В настоящее время вопрос функций банков законодательно определен
лишь в отношении Центрального Банка Российской Федерации. В литературе
данный вопрос был в полной мере исследован М.М. Агарковым. Он считал,
что банк, во-первых, собирает чужие деньги, во-вторых, оказывает кредит, в-
третьих, выполняет различного рода поручения клиентов. При этом, для
ограничения деятельности банков был установлен перечень операций и
сделок, которые данный организации вправе выполнять.
11
Как абсолютно
справедливо отмечал К.Т. Трофимов, Федеральный закон «О банках и
банковской деятельности»
12
, как и законодательство Германии, применяет
списочный подход для перечисления операций, которые вправе осуществлять
банк, что является, конечно же, недостатком, так как сама природа
банковских операций склонна к изменениям. Неизменными остаются лишь
два направления, по которым происходит движение денежных средств: это
направление из банка в банк. В связи с этим выделяют пассивные и активные
операции банков. Такого же мнения придерживался и знаменитый цивилист
Г.Ф. Шершеневич. По мнению учёного, активные операции банка
представляет собой такую юридическую сделку, в результате которой у
банка возникает право на денежную сумму; пассивные операции
представляют собой такую юридическую сделку, в результате которой
устанавливается обязанность банка уплатить денежную сумму. Такого же
мнения придерживается и С.Л. Ермаков. Ермаков выделял такие виды
активных операций банка, как инвестиционные, расчётные, ссудные и
трассовые. Похожую позицию занимает В.С. Белых, выделяя вдобавок к
активным и пассивным операциям активно – пассивные, к которым
11
Богомолов Сергей Михайлович, Ильина Лариса Владимировна Операции с ценными бумагами в
деятельности российских коммерческих банков:современное состояние и возможности развития // Вестник
Саратовского государственного социально-экономического университета. 2016. №5 (64).
12
Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 18.06.2017) "О банках и банковской деятельности" (с
изм. и доп., вступ. в силу с 27.06.2017)
28
относятся комиссионно-посреднические операции. На подобного рода
делении банковских операций настаивает и экономическая литература.
По нашему мнению, закрепление исчерпывающего перечня банковских
операций на федеральном уровне указывает на некоторого рода стабильность
осуществляемых операций. Однако встаёт закономерный вопрос, возможна
ли стабильность в такого рода вопросе? Ключевым достоинством
законодательной базы любого государства является её гибкость. Возможно,
что более точное и универсальное определение понятия банковских операций
было бы целесообразно в современных условиях. Федеральный закон «О
банках и банковской деятельности»
13
в статье 1 определяет банковские
операции через перечень действий, которые составляют суть банковских
операций.
14
Отметим, что Федеральный закон не содержит определения
банковских операций, однако упоминает его в определении банка. Такой
подход с точки зрения юридической техники представляется кардинально
неверным, так как через понятие одного явления дается понятие другому
явлению. Изменение сущности одного понятия автоматически ведёт к
изменению сути второго понятия.
Закрепление права на осуществление банковских операций на
законодательном уровне придает банкам некоторые элементы публично
правового статуса, так как никакая другая структура не имеет право
осуществлять банковские операции, которые перечислены в Федеральном
законе.
Термин «операция» заключает себе определённый процесс, действие.
Сущность банковской операции говорит сама за себя: это та операция,
которая осуществляется только банком. Безусловно, понятие банковской
операции весьма универсально, однако, следует учитывать все особенности,
которые присущи ему при указании в законе. Так, во-первых, как мы уже
13
Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 18.06.2017) "О банках и банковской деятельности" (с
изм. и доп., вступ. в силу с 27.06.2017)
14
Волков М.В. Структура и классификация рынка ценных бумаг. Операции с ценными бумагами в
деятельности банков. Управление портфелем ценных бумаг // Финансы и кредит. 2015. №10 (178).
29
разобрались, банковские операции имеют публично-правовой характер, во-
вторых, банковские операции законодательно закреплены и отграничены от
банковских сделок; в-третьих, в случае нарушения порядка совершения
банковских операций, установлена ответственность со стороны
Центрального Банка.
Для наиболее полного исследования данного вопроса, следует
обратиться к зарубежному опыту в рассматриваемой сфере. По
законодательству Французской республики, банковские операции включают
в себя привлечение финансовых ресурсов населения, кредитные операции и
предоставление или управление платёжными средствами клиентов.
У любого правового явления есть та основа, на которой оно строится и
держится. Такой основой для банковских операций является
правоспособность коммерческого банка. Вопросы, касающиеся
правоспособности коммерческих банков достаточным образом исследованы
в науке и не вызывают споров среди учёных.
15
Под правоспособностью коммерческих банков принято понимать
возможность осуществлять те сделки или операции, которые необходимы
банку для достижения цели, ради которой была создана та или иная
организация. Понятно, что основной целью банков является извлечение
прибыли. Данная цель может достигаться различными способами, так как она
имеет достаточно неопределённый путь достижения. Однако, следует
помнить, что для банков государство устанавливает особый статус, поэтому
говорить о неограниченных возможностях достижения цели не приходится.
С одной стороны, законодатель относит деятельность банка к
предпринимательской деятельности, что предполагает осуществление любых
действий для достижения поставленной цели. С другой стороны,
законодательство Российской Федерации сужает правоспособность
коммерческого банка посредством закрепления чёткого перечня банковских
15
Ильина Анна Владимировна Операции банка на рынке ценных бумаг // Актуальные проблемы экономики
и права. 2015. №4 (36).
30
операций, которые могут осуществлять банки. То есть, закрепляется
специальный статус банков в Российской Федерации. Права даются, но
данные права ограничивается.
Современное право Европейского Союза закрепило передовые идеи.
Перечень банковских операций, признаваемых со стороны государств –
членов Европейского Союза, был установлен в Директиве номер 2006/48/ЕС.
В Российской Федерации нормативным актом, устанавливающим рамки
деятельности банков на фондовом рынке, является уже не раз отмеченный
нами Федеральный закон «О банках и банковской деятельности».
Осуществление сделок с ценными бумагами не закреплено в статье 5
указанного Закона, но так как допускается заключение иных сделок, не
противоречащих законодательству, мы можем ссылаться именно на 5 статью,
как на основание заключения сделок на фондовом рынке. Стоит отметить,
что статья 6 Федерального закона не говорит о деятельности коммерческого
банка в качестве активного, профессионального участника на фондовом
рынке, приводя лишь возможные примеры сделок с ценными бумагами,
которые обладают признаками платёжного документа, и ценными бумагами,
действия с которыми не требуют специальной лицензии.
16
Таким образом, коммерческий банк в Российской Федерации может
одновременно с выполнением собственных банковских операций выступать в
роли профессионального участника фондового рынка. Обращаясь к
Федеральному закону «О рынке ценных бумаг»
17
, мы можем увидеть прямое
указание на то, что для получения статуса профессионального участника
фондового рынка необходима лицензия, выдаваемая Центральным Банком
Российской Федерации. На сегодняшний день, банки на фондовом рынке
могут участвовать в нескольких качествах, а именно: дилер, брокер,
доверительный управляющий, депозитарий. Стоит также отметить, что
16
Едронова В.Н., Бикулов Г.Р. Инвестиционные стратегии банка на рынке ценных бумаг: содержание и роль
// Финансы и кредит. 2014. №32 (320).
17
Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.06.2017) "О рынке ценных бумаг"
31
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», не закрепляет клиринговую
деятельность в качестве профессиональной. Однако, для осуществления
клиринговой деятельности также необходима лицензия и обязательное
соблюдение установленных требований, касающихся размера собственных
средств. Отметим, что клиринговая деятельность, во-первых, не может
рассматриваться в качестве профессиональной деятельности банка на
фондовом рынке, так как Закон прямо не относит её к профессиональной; во-
вторых, клиринговая деятельность не является собственно банковской, а
относится к фондовой деятельности. Фондовая деятельность представляет
собой абсолютно любую деятельность, которая осуществляется участниками
фондового рынка, которые обладают лицензией на ведение такой
деятельности. То есть, банки могут выполнять все виды деятельности хотя
прямо и не предусмотренные законом, но и не противоречащие ему.
Клиринговую деятельность следует относить именно к фондовой
деятельности, так как за рамками фондового рынка она не осуществляется.
Коммерческий банк, участвуя на фондовом рынке в качестве
профессионального участника, имеет право выступать андеррайтером. На
сегодняшний день законодательного закрепления данное понятие не
получило. Однако, наука восполнила данный пробел. В научной литературе
услуги коммерческих банков по организации и первичному размещению
ценных бумаг принято называть андеррайтингом, а посредника, который
непосредственно гарантирует данное размещение, – андеррайтером.
18
Становится очевидным, что банкам, помимо банковских операций,
разрешается осуществлять широкий перечень прав в качестве
профессиональных участников фондового рынка. Иными словами,
коммерческие банки выходят за границы своих интересов. Данный факт
говорит о банках как об универсальных субъектах предпринимательства. Тот
факт, что банковская система в общем и банки в частности обладают
18
Едронова В.Н., Бикулов Г.Р. Инвестиционные стратегии банка на рынке ценных бумаг: методика анализа
совокупных портфелей банков // Финансы и кредит. 2014. №36 (324).
32
признаками универсальности, не является случайным явлением, так как
Российская Федерация выступает активным реципиентам романо-германской
правовой семье. В отличие от романо-германской, англосаксонская
банковская система устанавливает чёткое разделение инвестиционных
банков, которые отвечают исключительно за рынок ценных бумаг и
осуществляют собственно банковские операции. Так, в Соединённых
Штатах Америки в ответ на кризис 1929 г. был принят акт Гласса-Стиголла,
который разделил депозитные и инвестиционные функции банка. Данная
ситуация просуществовала в Соединённые Штатах Америки до 1999 г. В
1999-м году был принят Закон Грэма – Лича –Блайли, которым было
восстановлена универсализация банковской системы. Одним из наиболее
ярких проявлений универсализации американской банковской системы
является банк Bank of America и, присоединившийся к нему инвестиционный
банк Merrill Lynch.
К нашему сожалению, на сегодняшний день российские банки не могут
занять достойное место на мировом инвестиционном рынке.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что сегодня банки
представляют собой наиболее универсальную организацию для развития
экономики страны. Выполняя огромный перечень операций, заключая
всевозможные сделки, банки взяли на себя роль сберегательного института,
выступающего как профессиональный участник фондового рынка. Мы
можем отметить укрепление позиций, ранее занимаемых в кредитовании
населения, а также распространение сферы влияния коммерческих банков в
нестандартной для России фондовой торговле.
19
Да, безусловно, российские
банки не заняли достойное место на мировом фондовом рынке, ведущую
роль на котором по-прежнему занимается США и Европа, которые в основе
своей и диктуют все направления ведения бизнеса в этом секторе. В таких
условиях законодатель должен чётко определить положение банков в каждом
19
Волков М.В. Структура и классификация рынка ценных бумаг. Операции с ценными бумагами в
деятельности банков. Управление портфелем ценных бумаг // Финансы и кредит. 2015. №10 (178).