15
назначении опекуна над подопечным. Такое представительство является
обязательным, т.е. не зависит от воли представляемого;
в силу договора, например, агентского договора или договора
поручения. Представительство, основанное на доверенности или на договоре,
является добровольным - возникает по обоюдному согласию сторон
8
.
Исходя из анализа абз. 1 п. 1 ст. 182 Гражданского кодекса РФ можно
выделить три вида оснований возникновения представительства, а
следовательно, и полномочия:
доверенность,
указание закона,
акт уполномоченного на то государственного органа или органа
местного самоуправления.
Наиболее распространенным основанием возникновения добровольного
представительства является доверенность.
Согласно п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное
уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для
представительства перед третьими лицами. Данное определение претерпело с
1 сентября 2013 года отдельные изменения, которые не влияют на сущность
доверенности в целом.
Понятие доверенности издавна вызывало споры среди ученых. В науке
нет единства в понимании правовой природы доверенности, что влияет на
определение правовой природы безотзывной доверенности. Так, еще Г.Ф.
Шершеневич писал, что «под договором доверенности понимается договор, в
силу которого одно лицо обязывается совершить определенные сделки от
имени и за счет уполномочившего его лица». Доверенность Г.Ф. Шершеневич
рассматривал как договорное отношение, чем оно отличается от законного
представительства, которое возникает в силу указания закона, например, при
8
Куянова Л. Представительство и доверенность (советы практикующего юриста). // Бюллетень нотариальной
практики. 2009 - № 5 – С. 25.
16
рождении ребенка возникает родительское представительство. Доверенность
имеет своим содержанием услуги особого свойства. Этим договором лицо
обязывается к определенной деятельности, к совершению юридических
сделок от имени и в интересах другого лица. Если договор не направлен на
такого рода деятельность, не содержит представительства, не отвечает этим
признакам, то он не является договором доверенности
9
. Г.Ф. Шершеневич
приводит определение доверенности, содержащееся в то время в
действовавшем законодательстве: «Доверенность – это препоручение одним
лицом исполнения его именем и под его ответственность известных действий,
определенных или неопределенных, и принятия на себя другим лицом
(доверенным) сих действий к исполнению с условленным вознаграждением
или безвозмездно. Однако при этом автор отмечает, что законодатель не
указывает на характер поручения, являются ли они юридическими или могут
быть и фактическими.
К.П. Победоносцев рассматривает правовую природу торговой
доверенности в сравнении с германским законодательством: «торговая
доверенность, являющая самый полный вид представительства; она дает право
производить от имени хозяина все торговые дела его во всем объеме и
кредитоваться от его имени. Вообще от доверителя зависит большее или
меньшее расширение этих прав. Но Германское торговое уложение
установляет эти права в самом законе, независимо от воли доверителя, и
германская полная торговая доверенность ставит поверенного полным
представителем торговой личности хозяина или фирмы, со всеми ее правами,
без исключения, и в этом объеме он обязывает хозяина, когда подписывается
его фирмой». Кроме того, исследуя правовую природу торговой и других
доверенностей, автор делает вывод, что
«наш закон, имея в виду
преимущественно формальную сторону доверенности, мало обращает
внимания на сущность юридических отношений, возникающих вследствие
9
Шершеневич Г.Ф. Учебник гражданского права. Том 2. //http://library.brstu.ru/static/
bd/klassika_ros_civilizac/Elib/1596.html
17
доверительного поручения. Об обязанностях поверенного сказано только, что
он не должен выходить из пределов доверенности (1326). Нет сомнения,
однако, что кроме этой отрицательной обязанности, наш закон необходимо
предполагает и положительные. Они могут быть определены ближе
соглашением сторон, в особом условии, коим означается сущность поручения
и к коему выдача доверенности примыкает, как действие, служащее началом
исполнения с одной стороны»
10
.
В.С. Ем, исходя из законодательного определения доверенности,
отмечает, что доверенность – «это документ, фиксирующий полномочия
представителя на совершение сделки. Она адресуется третьим лицам и служит
для удостоверения полномочий представителя перед ними. Благодаря
доверенности полномочие представителя на совершение той или иной сделки
становится очевидным для соответствующего третьего лица»
11
.
Е.Н. Гендзехадзе отмечала, что «доверенность по своей юридической
природе - сделка односторонняя, и потому для ее действительности и действия
достаточно соответствующего закону волеизъявления представляемого
(доверителя).
Доверенность - это документ, удостоверяющий перед третьими лицами
не только наличие полномочия, но и его содержание, а также срок действия
доверенности»
12
.
Б.М. Гонгало разграничивает понятия «доверенность» и «выдача
доверенности», что имеет важное теоретическое и практическое значение.
Доверенность, как отмечает автор, - «это документ. Выдача доверенности
представляет собой одностороннюю сделку. Сам по себе факт существования
документа отнюдь не порождает правомочий у лица, на имя которого
10
Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и
обязательства//http://www.nchti.ru/phocadownload/Right/ClassicOfRussianCivilistic/Elib/816.html
11
Российское гражданское право: учебник: в 2 т. / В.С. Ем, И.А. Зенин, Н.В. Козлова и др.; отв. ред. Е.А.
Суханов. 2-е изд., стереотип. М.: Статут, 2016. Т. 1. Общая часть. Вещное право. Наследственное право.
Интеллектуальные права. Личные неимущественные права.
12
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации Комментарий к Гражданскому кодексу
Российской Федерации, части первой: в 3 т. (постатейный) / Т.Е. Абова, З.С. Беляева, Е.Н. Гендзехадзе и др.;
под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт-Издат, 2013. Т. 1.
18
оформлена доверенность, поскольку доверенность ему не выдана. Так, если
некто оформил доверенность и хранит ее у себя, то никаких правомочий у
лица, на имя которого оформлена доверенность, не возникает. Более того, если
это лицо, предположим, похитит доверенность, то оно по-прежнему лишено
права действовать от имени субъекта, оформившего (но не выдавшего)
доверенность»
13
.
Авторы комментариев к Гражданскому кодексу РФ дают примерно
одинаковые формулировки в части определения доверенности, некоторые не
уделяют данному вопросу значительного внимания
14
.
Спорным является вопрос о соотношении доверенности и полномочия.
Е.И. Орешин определяет признаки полномочия представительства и
разграничивает их с другими правоотношениями. По его мнению,
«1) полномочие одновременно может быть направлено как на
возникновение правоотношения, так и на изменение и прекращение
правоотношения;
2) полномочие может существовать как вне правоотношения, так и
наряду с ним. В то время как остальные секундарные правомочия либо
являются предпосылками возникновения правоотношения, либо входят в уже
существующее правоотношение;
3) полномочие является основанием для совершения любых
юридических действий. Другие секундарные правомочия обычно
рассматриваются как основания односторонне-обязывающих сделок;
4) полномочие может включать в себя возможность наделить таким же
полномочием другое лицо (право передоверия). Иные секундарные
правомочия такую возможность не предоставляют;
13
Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской
Федерации / Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников, Л.Ю. Михеева и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.:
Статут, 2015.
14
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: учеб.-практич. комментарий
(постатейный) / Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева и др.; под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект,
2016.
19
5) полномочие может осуществляться исключительно в интересах
представляемого, но не представителя. Все другие секундарные правомочия
осуществляются в интересах их обладателей;
6) реализация полномочия не влечет никаких изменений в правовой
сфере представителя, а оказывает воздействие только на правовую сферу
представляемого. Осуществление иных секундарных правомочий влечет
правовые последствия непосредственно для уполномоченного лица;
7) полномочие имеет особую значимость для третьих лиц. Интересы
третьих лиц обеспечивает правовая стабильность внутренней связи между
представителем и представляемым;
8) возможность, заключенная в полномочии, может реализовываться как
в течение длительного промежутка времени, так и в один момент.
Секундарные правомочия реализуются в один момент, однократно»
15
.
Относительно соотношения полномочия и представительства Е.Я.
Токар
16
отмечает, что полномочия представителя являются таковыми лишь
при совпадении их с волей представляемого, когда дано поручение. Кроме
того, в настоящее время принято считать, что на базе воззрений Г. Гроция
сформировался выраженный в ГК Франции подход о единстве поручения и
представительства.
Д.Б. Коротков пишет, что «недопустимо отождествлять доверенность с
самим полномочием». Кроме того, автор отмечает, что полномочие
представителя возникает на основании договора с представляемым. И
подтверждается для третьих лиц доверенностью. За доверенностью должен
быть признан двойственный статус: с одной стороны - документ, с другой
стороны - способ подтверждения полномочия представителя
17
.
15
Орешин Е. И. Договоры о представительстве в российском гражданском праве: автореферат диссертации
на соискание ученой степени кандидата юридических наук. М.,2013.
16
Токар Е.Я. О формировании правового института коммерческого представительства //
Предпринимательское право. 2016 - № 4 - С. 7.
17
Коротков Д. Б. Представительство как гражданское правоотношение: автореферат диссертации на
соискание ученой степени кандидата юридических наук. Екатеринбург,2015. С. 21.
20
М.Ю. Дороженко дает определение доверенности в узком и широком
смыслах. Определение доверенности, с одной стороны, в узком смысле, - это
юридико-техническое средство, функциональная цель которого состоит в
определении содержания и пределов полномочий представителя и
установлении правовой связи между представляемым и третьим лицом; с
другой стороны, в широком смысле, - это односторонняя сделка, совершаемая
по единоличному усмотрению представляемого и направленной на наделение
представителя полномочиями на совершение от имени и в интересах
представляемого сделок и иных правомерных юридических действий
18
.
С.М. Гришин выступает против отождествления доверенности с
договором (поручения и др.). Во-первых, не во всех случаях договорного
представительства представитель нуждается в доверенности (часть 2 п. 1 ст.
182 ГК РФ), не нужна она и при косвенном представительстве, когда
представитель действует от своего имении. Во-вторых, доверенность не
является самостоятельным основанием полномочий представителя, а служит
скорее письменным подтверждением уже предоставленных ему полномочий в
договоре, их оформлением для третьего лица и уточнением, подтверждающим
наличие договора.
Вспомогательный, дополнительный характер доверенности как
документа, подтверждающего полномочия представителя, определенные в
договоре, хорошо показан в п. 3 ст. 184 ГК РФ, которая гласит: «Коммерческое
представительство осуществляется на основании договора, заключенного в
письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а
при отсутствии таких указаний - также и доверенности»
19
(действующая
редакция настоящей нормы претерпела некоторые изменения).
18
Дороженко М.Ю. Гражданско-правовое регулирование представительства: проблемы теории и
законодательства: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. М.,
2013. С. 15.
19
Гришин С. М. Коммерческое представительство и посредничество в правопорядках Российской Федерации
и стран континентальной Европы: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата
юридических наук. М., 2011. С. 10.
21
О.В. Пантелешина рассматривает доверенность как сделку,
направленную на возникновение правоотношения представительства. Автор,
определяя момент возникновения юридического факта представительства по
доверенности, оспаривает точку зрения Е.Л. Невзгодиной о том, что
доверенность не порождает у лица, указанного в ней в качестве представителя,
каких-либо полномочий. Это действует до тех пор, пока данное лицо своей
волей не примет доверенность и тем самым не согласиться исполнить
полномочие, и исходит из следующего. Доверенность является односторонней
сделкой, которая считается совершенной с момента придания ей
установленной законом формы, для возникновения юридического факта
представительства не представляется необходимым получение согласия
представителя
20
.
У большинства авторов при определении доверенности основными
являются следующие признаки:
доверенность – это сделка,
она является односторонней сделкой,
эта сделка влечет возникновение полномочия,
эта сделка порождает отношения представительства, в котором
представитель выступает от имени и в интересах представляемого,
доверенность – это документ.
Соотношение полномочия и доверенности, а также возникновение
отношения представительства характерно для любой доверенности. Однако
данная позиция не учитывает появление в гражданском законодательстве
нового вида доверенности – безотзывной доверенности, которая порождает
спор относительно природы доверенности, а именно такого признака
доверенности, как возникновение представительства от имени доверителя и в
его интересах. Спор вызывает и определение такого признака полномочия как
20
Пантелишина О.В. Правовое регулирование отношений представительства в гражданском праве Краснодар
// http://lawtheses.com/pravovoe-regulirovanie-otnosheniy-predstavitelstva-v-grazhdanskom-prave
22
его осуществление исключительно в интересах представляемого, но не
представителя.
Безотзывная доверенность в соответствии с п. 1 ст. 188.1 ГК РФ
выдается в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства
представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах
которых действует представитель. Кроме того, она не может быть отозвана по
инициативе представляемого лица, поскольку обеспечивает исполнение
обязательства, в котором доверитель является кредитором.
Безотзывная доверенность порождает возникновение субъективного
права, а не полномочия. Как отмечал В.А. Рясенцев, полномочие не является
субъективным правом, так как полномочию не соответствует чья-либо
обязанность, полномочие нельзя нарушить как субъективное право и
полномочие не порождает права на иск
21
. В то же время позиция К.И.
Скловского дает возможность рассматривать права по безотзывной
доверенности в качестве полномочий. Автор утверждает, что полномочие, в
отличие от субъективного права, не может быть передано ни в порядке цессии,
ни в порядке традиции, что подтверждается правилами о передоверии, в
соответствии с которыми передоверие полномочий не прекращает
полномочий у представителя; субъективное право является мерой возможного
поведения, а границы полномочия в отдельных случаях установить
практически невозможно (полномочия законного представителя практически
совпадают в объеме с правоспособностью представляемого)
22
.
Хотелось бы согласиться с мнением Е.И. Орешина, который к таким
аргументам считает возможным добавить, что «полномочие, в отличие от
других субъективных прав, реализуется не в интересах его обладателя
21
Рясенцев В.А. Представительство в советском гражданском праве: Дис. ... д-ра юрид. наук. Т. 1. М., 1948.
С. 36 - 38.
22
Скловский К.И. Правомочие и полномочие в механизме возникновения гражданских прав // Хозяйство и
право – 2014 - № 11 - С. 107.
23
(представителя), а в интересах лица, предоставившего полномочие
(представляемого)»
23
.
Далее Е.И. Орешин делает вывод о возможности отнесения полномочий
к секундарным правомочиям и представляет систему секундарных
правомочий следующим образом: «в зависимости от вида совершаемых на
основании секундарных правомочий юридических действий и от того, в чьих
интересах они осуществляются, секундарные правомочия подразделяются на
полномочия представителя (является основанием для совершения любых
юридических действий в интересах представителя) и правомочия на
совершение односторонне-обязывающих сделок (осуществляются в интересах
их обладателей). Последние подразделяются на правообразовательные
правомочия и правопреобразовательные»
24
.
Таким образом, рассматривая правовую природу безотзывной
доверенности, необходимо учитывать, в чьих интересах совершается данная
доверенность и в чьих интересах выступает доверенное лицо. Целесообразно
ли в этом случае говорить о полномочии, которое возникает у доверенного
лица?
О полномочии можно говорить лишь в том случае, если не
рассматривать в качестве одного из основных признаков полномочия
выступление представителя в интересах доверителя. Несмотря на то, что в
законодательстве не содержится определения понятия «полномочие», тем не
менее, этот признак являлся одним из ключевых. Если полномочие
представителя рассматривать как секундарное правомочие, которое
предоставляет представителю возможность совершить юридические действия
от имени представляемого с непосредственными юридическими
последствиями для последнего
25
, то и безотзывная доверенность подходит под
данное определение. Для более подробного изучения данного вопроса
23
Орешин Е.И. Правовая природа полномочия представителя//Журнал российского права. 2013, № 2 – С. 96.
24
Там же
25
Орешин Е.И. Правовая природа полномочия представителя//Журнал российского права. 2013, № 2 – С. 98.
24
необходимо рассмотреть историю развития законодательства о безотзывной
доверенности и признаки безотзывной доверенности с учетом действующего
законодательства.
Тем не менее, каково бы не было отношение к безотзывным
доверенностям, как отмечает Г.Ф. Ручкина, «история дает нам немало
примеров того, что отрицание или непризнание тех или иных социально-
экономических явлений не может повернуть или остановить развитие
общества, происходящее по его объективным законам»
26
, что имеет место и в
отношении безотзывных доверенностей.
1.2 История развития законодательства о безотзывных доверенностях
Российское законодательство о безотзывных доверенностях не может
быть рассмотрено в отрыве от законодательства о доверенностях и
представительстве в целом. Уже Русской Правде говорилось о ведении
торговых операций по поручению хозяев, упоминался договор комиссии (ст.
54). По мнению Н.О. Нерсесова, существуют документальные свидетельства,
относящиеся к XIV-XV вв., подтверждающие наличие отношений
добровольного представительства от имени учреждений (церкви)
27
. Гончаров
А.В. обосновывает, что «институт представительства вошел в гражданский
оборот и получил достаточное правовое регулирование лишь к началу ХХ
века»
28
.
История доверенности неразрывно связана с историей института
представительства, о котором в науке разных лет сказано немало. Основы
института представительства были заложены еще во времена Древнего Рима.
26
Ручкина Г.Ф. Предпринимательство сквозь призму веков // Предпринимательское право, 2012, № 2 – С. 37.
27
Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве // Избранные труды по
представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 1998. С. 127 - 128.
28
Гончаров А.В. Правовое регулирование института представительства по гражданскому законодательству
России XX в. // История государства и права. 2014 - № 7 - С. 35 - 38.