76
Микрюкова, который отмечает, что при отсутствии законодательного
уточнения или правоприменительного разъяснения представляется практически
неосуществимой выдача доверенности представителем, не являющимся
предпринимателем, лицу, деятельность которого не носит
предпринимательского характера
1
. И с этим следует согласиться, поскольку
при удостоверении безотзывной доверенности нотариусу необходимо будет
установить статус представляемого и представителя или иного лица, от имени
или в интересах которого будет действовать представитель; обязательство, в
целях исполнения или обеспечения исполнения которого будет выдана такая
доверенность. Для этого нотариусу может быть предоставлен договор,
сторонами которого являются представляемый и представитель, а в случае
действия представителя от имени или в интересах третьего лица – документ,
подтверждающий полномочия представителя на действия от имени третьего
лица (п. 11.2 Письма ФНП от 22.07.2016 г. № 2668/03-16-3 «О методических
рекомендациях по удостоверению доверенностей»
2
).
Анализируя конструкцию безотзывной доверенности по российскому
праву и ее характерные черты можно прийти к выводу, что на сегодняшний
день нормы о безотзывной доверенности в том виде, в каком они закреплены в
действующем законодательстве и в отсутствие соответствующего
компетентного правоприменительного разъяснения не позволяют однозначно
определить ее как доверенность
3
.
Таким образом, одной из характерных черт института безотзывной
доверенности является то, что представитель, действующий по безотзывной
доверенности, выступает не в интересах представляемого, а в интересах самого
1
Микрюков В.А. Проблемы института безотзывной доверенности // Нотариус. 2013. № 8. С.
14.
2
Письмо ФНП от 22 июля 2016 г. № 2668/03-16-3 «О методических рекомендациях по
удостоверению доверенностей» (утв. решением Правления ФНП от 18 июля 2016 г.,
протокол № 07/16) (документ опубликован не был). [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-
правовой системы «ГАРАНТ».
3
Карапетов А.Г. Фикция извещения третьих лиц об отмене доверенности. Трудности, с
которыми придется столкнуться на практике // Арбитражная практика для юристов. 2017. №
4 (20). С. 21.
77
себя или от имени и в интересах третьего лица. Следовательно, в конструкции
таких представительских отношений отсутствует признак фидуциарности,
присущий иным видам доверенностей.
Выводы по главе 2:
Анализируя правила ГК РФ о безотзывной доверенности, можно сделать
вывод о том, что безотзывная доверенность представляет собой документ,
который выдается доверителем доверенному лицу (поверенному) для
обеспечения обязательств, связанных с ведением бизнеса. Особенность такой
доверенности заключается в том, что доверитель не может аннулировать ее до
истечения срока действия, либо может отменить только в случаях,
предусмотренных в самой доверенности.
Безотзывная доверенность может быть выдана любому лицу, которого
сочтет компетентным к этому доверитель. Выдавать документ могут
юридические лица и предприниматели с целью обеспечения или исполнения
конкретных обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью.
Действующее законодательство не устанавливает ограничения на срок действия
документа. Но так как аннулировать его сложно, к определению сроков
доверителю следует отнестись очень ответственно.
Согласно п. 1 ст. 188.1 ГК РФ безотзывная доверенность может быть
выдана для достижения одной из двух целей: для исполнения обязательства или
для обеспечения исполнения обязательства. Представляется, что в указанной
норме речь идет о двух видах безотзывной доверенности: содержащей и не
содержащей специального отлагательного условия - обстоятельства,
свидетельствующего о неисправности должника по основному обязательству, с
наступлением которого связывается начало ее действия.
Каждый из двух указанных видов безотзывной доверенности обладает
спецификой, в том числе функциональной. Безотзывная доверенность,
выданная под специальным отлагательным условием для цели обеспечения
исполнения обязательства, может выполнять две функции, характерные для
любого обеспечительного обязательства: стимулирующую и компенсационную.
78
Стимулирующая функция безотзывной доверенности, выданной под
отлагательным условием, выражается в побуждении доверителя-должника к
исполнению основного обязательства в натуре. Так, возникновение
обстоятельств, свидетельствующих о неисправности должника по
обеспечиваемому обязательству, с которыми связано начало действия
безотзывной доверенности (и, соответственно, возникновение полномочий
кредитора-представителя по ней), зависит от самого должника. Поэтому он
будет заинтересован в их ненаступлении.
В случае неисполнения доверителем-должником основного обязательства
такая безотзывная доверенность выполняет компенсационную функцию,
позволяя представителю-кредитору защитить свои интересы, воспользовавшись
полномочиями, основанными на ней.
Законодатель диспозитивно регулирует содержание безотзывной
доверенности. В зависимости от характера полномочий представителя-
кредитора, определенных безотзывной доверенностью, функции последней
проявляются в большей или меньшей степени. Полномочия, позволяющие
представителю-кредитору значительно сократить имущественный комплекс
доверителя-должника, наиболее полно раскрывают функции безотзывной
доверенности, выданной под отлагательным условием. Отсюда можно сделать
вывод, что такая безотзывная доверенность имеет определенное сходство с
залогом. Думается, что правовое регулирование данного вида безотзывной
доверенности следует дополнить некоторыми нормами, сходными с теми,
которые регламентируют залоговые отношения. В частности, представляется
необходимым по аналогии с п. 2 ст. 348 ГК РФ запретить осуществление
полномочий представителя-кредитора по безотзывной доверенности в случае
допущения доверителем-должником лишь незначительного нарушения
обеспечиваемого обязательства.
Для безотзывной доверенности, не содержащей специального
отлагательного условия, характерна только гарантирующая функция, которая
заключается в обеспечении интереса представителя-кредитора в исполнении
79
обеспечиваемого обязательства. Никаких условий для исполнения
обязательства самим представителем-кредитором такая доверенность не
предусматривает.
Между тем в силу того, что реализация полномочий представителя-
кредитора по доверенности всегда носит добровольный характер, на практике
может возникнуть вопрос, следует ли в случае его бездействия считать
доверителя-должника просрочившим исполнение обеспечиваемого
обязательства. Действующее на данный момент обязательственное право
позволяет ответить на данный вопрос утвердительно, что едва ли соответствует
принципу добросовестности. Представляется, что по этой причине необходим
особый правовой механизм согласования воли доверителя- должника и
представителя-кредитора по осуществлению исполнения обязательства,
позволяющий обеспечить защиту интересов доверителя-должника от
злоупотреблений полномочиями представителем-кредитором в такой ситуации.
Безотзывная доверенность, по смыслу ст. ст. 185 и 188.1 ГК РФ, - это
письменное уполномочие с условием о невозможности его отзыва либо с
условиями о случаях его отмены, выдаваемое в целях исполнения или
обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем
или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, в
случаях, если такое обязательство связано с осуществлением
предпринимательской деятельности.
Подобную доверенность следует считать частным случаем письменного
уполномочия, в котором ограничено право представляемого на его отзыв, что и
является отличительной чертой рассматриваемого института. Ограничение
права на отмену такого уполномочия, прежде всего, состоит в нотариальной
форме сделки и прямого указания в тексте безотзывной доверенности условия о
невозможности ее отзыва. Исключительность рассматриваемого механизма
также выражена спецификой отношений представляемый-представитель. Так,
последний действует в своих интересах для обеспечения исполнения
80
обязательства, в котором, например, он и представляемый являются
заимодавцем и должником соответственно.
Вопреки своему названию, термин «безотзывная» не означает, что
уполномочие не может быть отменено (отозвано). Именно с этих слов
начинается пункт 11.3 письма Федеральной нотариальной палаты от 22.07.2016
№ 2668/03-16-3 «О Методических рекомендациях по удостоверению
доверенностей». Право на отзыв нотариально заверенного безотзывного
письменного уполномочия носит ограниченный характер. Условием его
реализации является нотариальная форма совершения отмены доверенности
при наличии оснований, предусмотренных ст. 188.1 ГК РФ.
Одной из характерных черт института безотзывной доверенности
является то, что представитель, действующий по безотзывной доверенности,
выступает не в интересах представляемого, а в интересах самого себя или от
имени и в интересах третьего лица. Следовательно, в конструкции таких
представительских отношений отсутствует признак фидуциарности, присущий
иным видам доверенностей.
81
ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О
БЕЗОТЗЫВНЫХ ДОВЕРЕННОСТЯХ
3.1. Право на отзыв доверенности и право на отказ от доверенности как
способы прекращения доверенности, проблемы передоверия в безотзывных
доверенностях
Статья 188 ГК РФ предусматривает, что лицо, выдавшее письменное
полномочие, его может отменить, а лицо, получившее полномочия, может в
любое время от них отказаться. Договориться об отказе от этих прав нельзя.
Поскольку для выдачи доверенности достаточно волеизъявления одного лица,
то данное юридически значимое действие подпадает под понятие
односторонней сделки.
Право на отзыв нотариально заверенного безотзывного письменного
уполномочия носит ограниченный характер. Условием его реализации является
нотариальная форма совершения отмены доверенности при наличии оснований,
предусмотренных ст. 188.1 ГК РФ
1
.
Рассмотрим в каких случаях можно отозвать безотзывную доверенность и
как это сделать.
Все основания прекращения безотзывных доверенностей можно
разделить на условные и безусловные.
Условные случаи отмены безотзывного уполномочия или случаи отзыва
доверенности, которые в ней предусмотрены, предполагают право лица
совершить данную сделку под условием ее отзыва в случае наступления
определенных обстоятельств. Например, участник корпоративного договора
для целей обеспечения исполнения обязательств, установленных
корпоративным договором, выдал безотзывную доверенность другому
участнику, при этом условием отмены такого уполномочия являлось изменение
соотношения долей в компании. Таким образом, в случае изменения
1
Маркелова К.А. Новые правила выдачи доверенности в условиях реформирования
гражданского законодательства // Правовая культура. 2016. № 1 (24). С. 52.
82
соотношения долей представляемый сможет отозвать доверенность путем
нотариально заверенного одностороннего волеизъявления. В свою очередь,
подтверждением наступления условия может являться выписка из единого
государственного реестра юридических лиц
1
.
Следует отметить, что под условие можно поставить не только
возможность отмены безотзывной доверенности, но и начало действия
полномочий. Каких-либо ограничений применительно к диспозитивности
данной разновидности односторонних сделок нет, поэтому по общему правилу
к ним применяются положения ГК РФ об обязательствах и договорах в части,
не противоречащей ст. 188.1 ГК РФ.
К безусловным случаям отмены безотзывной доверенности следует
отнести, во-первых, злоупотребления представителем своими полномочиями;
во-вторых, прекращение того обязательства, для исполнения или обеспечения
исполнения которого она выдана. Последнее представляется вполне очевидным
в силу цели выдачи безотзывного уполномочия, при прекращении которой
отсутствует необходимость защиты интересов представителя. При этом бремя
доказывания безусловных случаев отзыва доверенности возложено на
представляемого
2
.
Злоупотребление представителем своими полномочиями по формальным
основаниям можно отнести к еще одному безусловному основанию отмены
безотзывной доверенности. Основная проблема с данным механизмом
прекращения состоит в том, что нотариус является неуполномоченным органом
для установления злоупотребления. В таком случае получается, что реализация
права на отзыв в связи с злоупотреблением требует участия суда, что, конечно,
не может отвечать интересам представляемого.
1
Карапетов А.Г. Фикция извещения третьих лиц об отмене доверенности. Трудности, с
которыми придется столкнуться на практике // Арбитражная практика для юристов. 2017. №
4 (20). С. 25.
2
Решение Арбитражного суда Камчатского края № А24-3237/2015 от 21 октября 2015 г. //
СПС «КонсультантПлюс».
83
В абз. 2 п. 1 ст. 188.1 ГК РФ законодатель выделил в качестве
самостоятельного основания прекращения доверенности «возникновение
обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что злоупотребление
может произойти». Следуя логике статьи, получается, что данные
«обстоятельства», в сущности, еще не являются злоупотреблением по смыслу
ст. 10 ГК РФ. В таком случае, не представляется однозначным, что
подразумевает под собой данное основание и какой порядок его установления.
Также остается нерешенным вопрос субъекта уполномоченного определять
наступление подобных фактов
1
.
В судебной практике также нет каких-либо разъяснений о том, какие
обстоятельства очевидно свидетельствуют о возможном злоупотреблении, а
какие нет. Подобная формулировка встречается только в контексте
цитирования ст. 188.1 ГК РФ в постановлении Арбитражного суда Восточно-
Сибирского округа
2
.
Таким образом, доверенность выдается по соглашению сторон –
предпринимателя и второй стороны, которая сотрудничает с юридическим
лицом. Отмена доверенности возможна при нарушениях. Например, это
делается при ситуациях, когда одна из сторон начала напрямую злоупотреблять
своими полномочиями. Таким образом, безотзывная доверенность является
уникальным соглашением в сфере гражданского оборота, так как не может
быть отменена даже в судебном порядке.
Институт безотзывной доверенности на сегодняшний день вызывает
больше вопросов, ответы на которые пока не сформулированы ни в судебной
практике, ни где-либо еще. В будущем такие односторонние сделки могут стать
действенным обеспечительным механизмом. Однако на данный момент
наличие неопределенных оснований отзыва уполномочия приводит к тому, что
потенциально заинтересованные лица в использовании безотзывной
1
Исмагилов Р.Ф., Курзенин Э.Б., Числов А.И. Доверенность и предпринимательская
деятельность // Юридическая наука: история и современность. 2016. № 9. С. 52.
2
Постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа № Ф02-2202/2018 от
06.07.2018 // СПС «КонсультантПлюс».
84
доверенности в качестве инструмента структурирования своих отношений не
могут с достаточной степенью вероятности прогнозировать эффективность
такого обеспечения. По нашему мнению, этим и вызвано недоверие к
рассматриваемому институту.
В вопросе передоверия имеются следующие особенности. Доверенность
должна содержать такое полномочие — право на передоверие.
Если доверенность с правом передоверия выдается нескольким лицам,
каждое из них может передоверить свои полномочия третьим лицам.
Если в одной доверенности перечисляются несколько лиц и имеется
указание на их совместное представительство, то и передоверие
осуществляется только совместно. При этом новое лицо, которому
передоверили полномочия, действует так же, как и доверитель, — совместно с
другими представителями (п. 7.2 письма ФНП «О методических
рекомендациях…» от 22.07.2016 № 2668/03-16-3)
1
.
По общему правилу доверенность, полученная в порядке передоверия,
должна быть удостоверена у нотариуса (п. 3 ст. 187 ГК РФ). Но это правило не
касается доверенностей, выдаваемых организациями, руководителями
филиалов и представительств.
Передоверить можно все полномочия либо их часть. Объем передоверия
законом не ограничивается, это решается доверителем.
Доверенность в порядке передоверия нужна, чтобы делегировать
полномочия по основной доверенности другому лицу.
По закону субъект, который получил по доверенности право на
совершение тех или иных действий, обязан совершить их сам. Тем не менее,
существует возможность передоверия – согласно этому положению гражданин
или организация могут передать свои полномочия другим лицам (ст. 187 ГК
РФ).
1
Тюкавкин-Плотников А.А., Тюкавкина-Плотникова С.Б. Виды доверенности // Культура.
Наука. Образование. 2017. № 1 (42). С. 101.
85
В этом случае правила оформления доверенности обладают
особенностями. Есть условия, которые необходимо выполнить, а также
ограничения, которые нужно соблюдать. Если учли все правила, третье лицо
вправе реализовать полномочия по доверенности, которую выдали в порядке
передоверия.
В пункте 1 статьи 187 ГК РФ говорится, что представитель сам должен
выполнить действия, на которые его уполномочили. Передачу этой функции
допускают, если: Доверитель прямо разрешил это в тексте документа. Это
необходимо сделать в целях защиты интересов доверителя, и документ не
содержит запрета.
То есть если, например, самому доверителю затруднительно оформить
доверенность на нового представителя, а ситуация требует немедленных
действий, пользуются возможностью передоверия полномочий
1
.
Например, нередко бывает так, что генеральный директор компании
находится за границей, а текущей деятельностью компании руководит его
заместитель. В таких случаях генеральный директор выдает своему
заместителю общую доверенность с правом передоверия, а заместитель
генерального директора уже сам решает, кому передать свои полномочия и в
каком объеме.
Еще пример: компания заключила договор поручения или возмездного
оказания услуг с другой организацией. Причем сотрудники этой организации от
имени компании осуществляют конкретные действия (выступают в суде,
взаимодействуют с регистрирующими органами и т.п.).
1
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.04.2005 N А33-24646/04-С3-Ф02-
1783/05-С1, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 23.05.2000 N Ф03-А51/00-
1/789 // СПС «КонсультантПлюс»; Определение ВАС РФ от 17.02.2011 N ВАС-1301/11 по
делу N А50-1855/2010// СПС «КонсультантПлюс».; Определение ВАС РФ от 02.10.2008 N
10348/08 по делу N А65-4083/2007-СГ1-30 (спор о признании недействительным
распоряжения от обмене доверенности) // СПС «КонсультантПлюс».; Постановление ФАС
Волго-Вятского округа от 06.02.2001 N А28-720/98-42/17, Постановление ФАС Волго-
Вятского округа от 06.02.2001 N А28-720/98-42/17 // СПС «КонсультантПлюс».