74
права Рыбчинчука О.Я. решением суда не разрешены. Оспариваемые
действия по отзыву доверенности связаны с представлением интересов ООО
«Торгоптсервис», которое было привлечено к участию в настоящем деле.
Принимая во внимание, что обжалуемым решением не разрешены
права Рыбчинчука О.Я. судебная коллегия на основании части 4 статьи 1,
абзаца четвертого статьи 222 и пункта 4 статьи 328 ГПК РФ приходит к
выводу об оставлении апелляционной жалобы Рыбчинчука О.Я. на решение
Королевского городского суда Московской области от 23 ноября 2015 года
без рассмотрения.
Вместе с тем судебная коллегия находит заслуживающими внимания
доводы апелляционной жалобы ООО «Торгоптсервис» об отмене решения
суда по следующим основаниям:
Удовлетворяя требования заявления Ёлчиной О.Н., суд указал на
положения ст. 188.1 ГК РФ, 310 ГПК РФ, принял во внимание однозначное
указание в доверенности от 28.11.2013г. о ее безотзывности в течение 5 лет,
отсутствие доказательств злоупотребления правами Ёлчиной О.Н., в связи с
чем, пришел к выводу о неправильном действии нотариуса по
удостоверению распоряжения ООО «Торгоптсервис» об отзыве доверенности
на имя Ёлчиной О.Н.
С такими выводами судебная коллегия согласиться не может,
поскольку они не основаны на законе и фактических обстоятельствах дела.
Доверенность, выданная в порядке передоверия, нотариально
удостоверяется при предъявлении основной доверенности, которая
предусматривает право передоверия, или при предъявлении доказательств
того, что представитель по основной доверенности вынужден к этому в силу
обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Доверенность,
которая выдана в порядке передоверия, не должна содержать больше прав в
себе, чем предоставлено основной доверенностью. Срок действия
доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока
действия доверенности, на основании которой она выдана.
75
Как следует из положений ст. 188.1 ГК РФ «В целях исполнения или
обеспечения исполнения обязательства представляемого перед
представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует
представитель, в случаях, если такое обязательство связано с
осуществлением предпринимательской деятельности, представляемый может
указать в доверенности, выданной представителю, на то, что эта
доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия либо
может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях
(безотзывная доверенность)».
Такая доверенность может быть в любом случае отозвана после
окончания того обязательства для исполнения или обеспечения исполнения
которого она была выдана, а также в любое время в случае злоупотребления
представителем своими полномочиями, равно как и при возникновении
обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что данное
злоупотребление может произойти.
В соответствии с пунктом 1 настоящей статьи
безотзывная доверенность должна быть нотариально удостоверена и
содержать прямое указание на ограничение возможности ее отмены.
Лицо, которому выдается безотзывная доверенность, не вправе
передоверить совершение действий, на которые оно уполномочено, другому
лицу, если иное не предусмотрено в доверенности.
Согласно п.11 Методических рекомендаций по удостоверению
доверенностей, утв. решением Правления ФНП от 18.07.2016, протокол N
07/16, поскольку безотзывная доверенность выдается в связи с
осуществлением предпринимательской деятельности, представляемыми по
ней могут быть только коммерческие организации и индивидуальные
предприниматели (абз. 3 п. 1 ст. 2, ст. 23, 50 ГК РФ).
Сведения о государственной регистрации, а также статус
обратившегося лица должны быть указаны в тексте доверенности.
76
Безотзывная доверенность выдается с целью исполнения или
обеспечения исполнения обязательства представляемого перед
представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует
представитель, следовательно, она обязательно должна содержать сведения
об обязательстве, во исполнение или обеспечение которого выдана.
Нотариусу для этого может быть предъявлен договор, сторонами
которого являются представляемый и представитель; а в случае если
обязательство существует между представляемым и третьим лицом, то
должен быть представлен также документ, подтверждающий полномочия
представителя на действия от имени третьего лица.
Термин «безотзывная доверенность» не означает, что такую
доверенность невозможно отозвать (отменить).
Случаи, когда доверенность может быть отменена, установлены в абз. 2
п. 1 ст. 188.1 ГК РФ, а также их может предусматривать сама доверенность.
«Безотзывная доверенность должна быть нотариально удостоверена и
содержать прямое указание на ограничение возможности ее отмены» (п. 2 ст.
188.1 ГК РФ).
Кроме указания в тексте доверенности сведений о том, что она не
может быть отменена до истечения срока ее действия либо может быть
отменена только в случаях, предусмотренных законом или самой
доверенностью, в наименовании документа необходимо указать
«Безотзывная доверенность».
«Передоверие по безотзывной доверенности не допускается, если оно
прямо не предусмотрено в доверенности» (п. 3 ст. 188 ГК РФ)
54
.
Однако в данном случае доверенность выдается в целях исполнения
представителем (агентом) обязательства по договору, выдача доверенности
не обусловлена необходимостью обеспечения исполнения обязательств
представляемого (принципала) перед представителем (агентом).
54
Апелляционное определение Московского областного суда от 21 ноября 2016 г. по делу 33-29771/2016 //
СПС Консультант Плюс.
77
Следовательно, такая доверенность не соответствует положениям ст.
188.1 ГК РФ.
При этом возможны случаи, когда участие представителя в судебном
деле от имени представляемого направлено на обеспечение интересов
представителя (например, представление интересов в деле об истребовании
документов и сведений, необходимых представителю для защиты своих
интересов).
Полагаем, что вопрос о возможности выдачи безотзывной
доверенности на право представления интересов в суде должен быть
разрешен с учетом конкретных обстоятельств.
Учитывая разъяснения ФНП, изложенные п. 11.2 Методических
рекомендаций, считаю, что нотариус может подойти формально к
толкованию данных разъяснений и отклонить удостоверение безотзывной
доверенности, в случае если ему не был предъявлен договор, содержащий
обязательства представляемого, во исполнение которых направлена выдача
безотзывной доверенности.
В ситуации возникновения корпоративного конфликта актуален вопрос
возможности выдачи доверенности на право представления интересов
доверителя в суде. В условиях корпоративного конфликта, неоднократной
смены директоров, действующих в интересах конфликтующих участников
хозяйственного общества, назначенный вновь директор зачастую отзывает
доверенности, ранее выданные действующим директором, назначенным
другой стороной конфликта.
Следует отметить, что в настоящее время этот вопрос разрешен другим
способом. Арбитражные суды исходят из того, что в условиях
корпоративного конфликта к участию в деле должны быть допущены
представители, действующие по доверенности, выданные всеми лицами,
которые считают себя единоличным исполнительным органом общества.
78
Такой подход соответствует позиции сформированной ранее ВАС РФ и ВС
РФ
55
.
Кроме того, суды допускают участвовать в заседании суда
представителя общества по доверенности, выданной директором этого
общества, назначенным одной из сторон корпоративного конфликта, в том
числе в случае, если директором была отозвана доверенность, который
впоследствии назначен другой стороной конфликта
56
.
Однако суды общей юрисдикции зачастую не поддерживают
вышеуказанный подход и к участию в деле не допускают представителей,
чьи доверенности были отозваны.
Безотзывную доверенность возможно использовать в качестве
инструмента обеспечения обязательств по корпоративному договору,
например, путем выдачи доверенности на право голоса на общем собрании
членом корпорации
57
.
2.3. Пути совершенствования правового регулирования безотзывной
доверенности
В статье 188.1 ГК РФ предусматривается, что безотзывная
доверенность может быть выдана, если обязательство, на исполнение
которого направлена выдача доверенности, связано исключительно с
предпринимательской деятельностью.
Гражданский кодекс РФ определяет совокупность отношений,
связанных с участием и управлением корпоративными организациями
(корпоративными отношениями), а также отношений, связанных с
55
Постановление Президиума ВАС РФ от 4 июля 2006 г. N 1008/06 по делу N А40-38813/03-35-37 // СПС
Консультант Плюс; Определение ВС РФ от 14 июня 2016 г. N 304-ЭС15-20105 // СПС Консультант Плюс.
56
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12 октября 2016 г. N Ф05-9430/2014 по делу N
А40-87231/2013 // СПС Консультант Плюс; Постановление ФАС Московского округа от 28 января 2014 г. N
Ф05-16502/2013 по делу N А40-97073/13-25-580 // СПС Консультант Плюс.
57
Куделин А. «Акционерное соглашение по российскому праву. Часть II» // Корпоративный юрист. 2009. N
11. С. 8.
79
предпринимательской деятельностью между лицами, зарегистрированными в
установленном порядке.
Исходя из правового определения безотзывной доверенности,
содержащегося в ст. 188.1 ГК РФ, законодатель ограничил сферу применения
такого вида доверенностей, обозначив - предпринимательскую среду.
Несомненно, такого характера ограничения служат лишь обеспечением
стабильности в осуществлении гражданами предпринимательской
деятельности, но наряду с положительными чертами данного правового
института, существует и ряд негативных правовых последствий для
доверителя
58
.
Так, безотзывная доверенность, выступая односторонней сделкой,
обладает явным признаком фидуциарности, однако, исключается
возможность отмены такой доверенности. Данное обстоятельство создает
некие риски для доверителя, поскольку никто не застрахован от
недобросовестных действий поверенного. В таком случае отменить действие
доверенности будет крайне сложно, если в самой доверенности не указан
перечень оснований, по которым может быть отменена такая доверенность
59
.
Если речь идет о предпринимательских отношениях, значит, из них
должны вытекать предпринимательские обязательства, которые и являются
правовым фундаментом возникновения безотзывной доверенности. Однако
правовое определение предпринимательского обязательства в законе
отсутствует. Тем самым законодатель вводит достаточно «размытую» сферу
применения этого вида доверенности. Также стоит отметить и то, что при
58
Лиджиев Э.Ф. Безотзывная доверенность: проблемы и пути их решения // В сборнике: Концептуальные
подходы к совершенствованию российской правовой системы Материалы международной научно-
практической конференции. Волгоград, 2017. С. 198.
59
Григорян М.Г. Безотзывная доверенность: гражданско-правовой аспект и нотариальная практика // В
сборнике: СОВРЕМЕННАЯ ЮРИСПРУДЕНЦИЯ: АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ, ДОСТИЖЕНИЯ И
ИННОВАЦИИ сборник статей XV Международной научно-практической конференции. Ответственный
редактор Г.Ю. Гуляев. 2018. С. 268.
80
введении института безотзывной доверенности предполагалось включить и
корпоративные отношения в сферу ее применения.
Но в Постановлении Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 г. № 3-
П
60
было разъяснено, что деятельность акционеров не является
предпринимательской и относится к иной не запрещенной законом
деятельности. Таким образом получается, что российское законодательство
не использует все потенциальные возможности института безотзывной
доверенности, а наоборот лишь уменьшает и без того узкую сферу ее
применения.
В соответствии с п. 11.1 Методических рекомендаций, безотзывной
доверенностью могут быть представлены только коммерческие организации
и индивидуальные предприниматели.
В связи с этим, участник корпорации, который является физическим
лицом, не имеет право выдавать безотзывную доверенность.
Подобная проблема возникает, когда заключаются сделки с акциями
или долями в уставном капитале хозяйственных обществ, если стороной этой
сделки (представляемый) является физическое лицо.
Поэтому в ст. 188.1 ГК РФ необходимо внести изменения,
предусматривающие возможность выдачи доверенности в связи с
исполнением обязательств в рамках корпоративных отношений, в том числе
в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательств по
корпоративному договору, по сделкам с акциями или долями в уставном
капитале хозяйственных обществ.
60
Постановление Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2004 г. N 3-П "По делу о проверке
конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона "Об акционерных
обществах", регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа
дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании "Кадет Истеблишмент" и запросом Октябрьского
районного суда города Пензы" // "Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации", 2004 г., N
4.
81
Р.А. Беседин в своем диссертационном исследовании предлагает ввести
термин «корпоративные обязательства» при определении сферы отношений,
регулируемых безотзывной доверенностью
61
.
Это позволит существенно расширить сферу применения этого вида
доверенности. Более того, видится возможным существенно расширить круг
отношений, касающихся безотзывной доверенности. Законодательством
США, Англии, Египта, Индии и Германии вовсе не предусмотрено
ограничение применения доверенности лишь предпринимательскими
отношениями. Например, в США предусмотрено 13 сфер действия, в рамках
которых может быть выдана безотзывная доверенность, к ним относятся:
недвижимость, акции и облигации, банковские сделки, судебные
разбирательства и т.д. Законодательство Египта и вовсе предусматривает
применение безотзывной доверенности между лицами, не являющимися
предпринимателями в отношениях купли-продажи.
Из всего вышеперечисленного можно сделать вывод, что сфера
применения безотзывной доверенности недостаточно проработана
законодателем и нуждается в улучшении путем нормативного закрепления
более конкретного перечня сфер применения безотзывной доверенности, не
только в предпринимательской деятельности, но и иной хозяйственной, в том
числе в сфере корпоративных отношений, а так же в посреднических
договорах (договоре комиссии, консигнации, агентском договоре, договоре
доверительного управления имуществом, транспортной экспедиции и
других)
62
.
Справедливо отмечает В.И. Солдатова, само понятие «безотзывная
доверенность» довольно условно, поскольку на самом деле она может быть
61
Богатырева Н.Г., Суворова И.П. Институт безотзывной доверенности в современном гражданском
законодательстве // В сборнике: Право в современном мире Сборник научных статей по итогам работы II
международного круглого стола. Донецк, 2019. С. 43.
62
Ивлев Д.И. Применение института безотзывной доверенности в Российской Федерации // В
сборнике: Фундаментальные и прикладные научные исследования: актуальные вопросы, достижения и
инновации сборник статей XXI Международной научно-практической конференции. Пенза, 2019. С. 160.
82
отозвана практически во всех случаях, когда проявляется фидуциарная
основа отношений (утрачивается доверие к представителю)
63
.
Так, общим правилом в виде исключения является злоупотребление со
стороны представителя - прямое основание по отмене такой доверенности.
Кроме того, законодателем внесена такая возможность, как оговорить в
доверенности случаи, по которым действие такой доверенности
прекращается. Однако, невозможно предугадать противоправные действия
представителя настолько точно.
Следует обратить внимание на то, что не предусмотрены критерии, по
которым можно определить злоупотребление со стороны представителя. Это
может привести к тому, что у сторон может возникнуть правовой спор
относительности данного факта.
На сегодняшний день нет конкретизированного определения в
законодательстве, что приводит к тому, что разрешить данный спор
возможно только в судебном порядке. Однако и тут возникают вопросы: с
какого момента прекращается действие безотзывной доверенности, если
представляемый считает, что действиями представителя нарушаются его
права, а последний, в свою очередь, не признает этого? Как быть в такой
ситуации, если временные издержки, связанные с обращением в суд по
данному вопросу не приостанавливают действие такой доверенности и ее
негативные последствия для представляемого продолжают свое действие, а в
некоторых случаях и набирают свои обороты.
Говоря о форме безотзывной доверенности, как упомянули ранее -
такие доверенности подлежат нотариальному удостоверению. В связи с этим,
предлагаем рассмотреть действия нотариуса по совершению такого действия.
Помимо общих правил совершения нотариальных действий, нотариус обязан
проверить документы, свидетельствующие о предпринимательском
характере, а именно, статус предпринимателя у физического лица, кроме
63
Солдатова В.И. О проблемах идентификации и персонификации юридических лиц // Законы России: опыт,
анализ, практика. 2015. № 6. С. 57.
83
того, наличие предпринимательских отношений между представителем и
представляемым.
На нотариуса также возложена обязанность разъяснить обратившемуся
лицу последствия выдаваемой безотзывной доверенности, в частности,
возможность претерпеть риски ввиду недобросовестных действий
представителя. Необходимо также прописать в доверенности срок или
действия, по истечению или по совершению которых соответственно
доверенность уже не представляет собой документ, несущий определенную
юридическую силу. Это позволит минимизировать всевозможные риски в
последующем.
Верно отмечает Тарбагаева Е.Б., что полномочие на передоверие
должно быть оговорено в самой доверенности
64
. Это правило применимо и к
безотзывным доверенностям, поскольку положения ГК РФ исключают
передоверие, кроме случая, когда это прямо прописано нотариусом в тексте
документа. Возникает вопрос о целесообразности возможности передоверия,
поскольку данное действие как бы отдаляет представляемого субъекта и
представителя (по передоверию), а также интересы последнего, выраженные
в доверенности, могут искажаться при неправильном изъяснении «новому»
представителю.
Кроме того, не менее актуальный вопрос о проверке дееспособности
нотариусом при совершении не только удостоверения доверенностей, но и
других нотариальных действий. Так, на наш взгляд, положительным
эффектом обладало бы такое действие нотариуса, как запрос сведений,
справок в медицинские учреждения. Это позволит повысить бесспорность
удостоверения фактов и защиту законных прав и интересов лиц,
обратившихся к нотариусу.
Таким образом, необходимо конкретизировать положения в ГК РФ,
иных нормативно-правовых актов в части регулирования вопроса
64
Тарбагаева Е.Б. Нотариальное удостоверение доверенностей: некоторые проблемы // Нотариальный
вестник. 2012. № 4. С. 29.