64
выданных руководителем должника до возбуждения дела о банкротстве, в
связи с тем, что такое основание не содержится в законодательстве (к
примеру, Постановление ФАС Московского округа от 14.08.2012 г. по делу
№ А40- 108537/11-78-461Б, от 9.06.2011 г. № КГА40/5063-11 по делу № А40-
75001/10-44-380, Четвертого арбитражного апелляционного суда от
15.09.2011 г. по делу № А58507/2011).
2.2. Проблемы применения законодательства в безотзывных
доверенностях (право на отзыв и право на отказ, проблемы передоверия,
судебная практика)
Институт безотзывной доверенности в российском законодательстве
появился сравнительно недавно, а именно в 2013 году. Это связано с
развитием международной торговли и активным развитием
предпринимательской деятельности, также немаловажную роль сыграли и
процессы глобализации в современном правовом мире. Безотзывная
доверенность не является новым для международного права понятием. Так, в
Англии и США уже достаточно давно существует этот институт, и Россия, в
свою очередь, позаимствовала основополагающие принципы, на которых
строится институт безотзывной доверенности.
Однако на практике какую-либо норму недостаточно просто
позаимствовать из иностранного законодательства, нужно еще и создать
механизмы реализации нормы на практике. Поэтому после появления нормы
о безотзывной доверенности в российском законодательстве, возник ряд
проблем с ее реализацией.
До появления статьи 188.1 ГК РФ доверенность носила фидуциарный,
т.е. доверительный характер (от лат. йбсздоверие) и основной ее целью было
представление и обеспечение интересов доверителя. Но с появлением
безотзывной доверенности законодатель ввел еще одну цель доверенности -
65
обеспечение правовых интересов представителя. Стоит заметить, что
законодатель ввел по сути новый способ исполнения обязательства.
Согласно пункту 1 статьи 188.1 ГК РФ: «В целях исполнения или
обеспечения исполнения обязательства представляемого перед
представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует
представитель, в случаях, если такое обязательство связано с
осуществлением предпринимательской деятельности, представляемый может
указать в доверенности, выданной представителю, на то, что эта
доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия либо
может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях
(безотзывная доверенность)».
Остановимся более подробно на рассмотрении понятия безотзывной
доверенности. Первоначально требуется обратить внимание на то, что
выдача такой доверенности предусмотрена с целью исполнения или
обеспечения исполнения обязательства. Это положение само по себе
является новым для российского права, поскольку ранее доверенность могла
быть выдана сугубо на совершение каких-либо действий, за
исключением тех, которые тесно связаны с личностью представляемого. При
ограничении сферы применения безотзывной доверенности исключительно в
рамках исполнения обязательства, существенно сужается ее область
применения.
Норма статьи 188.1 ГК РФ определяет две модели такого
обязательства. В первой модели сторонами обязательства выступают
представляемый и представитель. Во второй модели обязательство
существует между представляемым и третьим лицом, от имени которого
действует представитель. Так, безотзывная доверенность, в обоих случаях,
обеспечивает интересы представителя или третьего лица.
Примером использования безотзывной доверенности может служить
выдача доверенности на регистрацию залога, которая выдается заемщиком-
66
залогодателем. В этом случае обязательство последовательно обеспечивается
двумя путями - залогом и безотзывной доверенностью.
Затем законодатель ограничивает круг отношений, в рамках которых
способно действовать указанное обязательство - такое обязательство может
существовать только в предпринимательской деятельности. Из этого следует,
что такая доверенность на практике будет применяться профессиональными
участниками рынка - юридическими лицами и индивидуальными
предпринимателями. Ограничение по субъектному составу является
оправданным, поскольку выдача безотзывной доверенности между
физическими лицами на практике может создать благоприятные условия для
злоупотреблений, к примеру, на рынке купли-продажи недвижимости.
Целями безотзывной доверенности, согласно статье 188.1 ГК РФ,
являются исполнение или обеспечение исполнения обязательства.
Законодатель вводит новый способ исполнения обязательства,
непоименованный в соответствующей главе ГК РФ. Например, безотзывная
доверенность может быть выдана, на распоряжение недвижимым
имуществом должника. Цепцова Д.С. высказала опасение насчет того, что
институт безотзывной доверенности способен заменить собой исполнение
залога как способ обеспечения обязательства: «Безотзывная доверенность
может быть выдана, например, на распоряжение недвижимым имуществом
должника. В таком случае у представителя нет необходимости обращать
взыскание на такое имущество ни во внесудебном порядке, ни в судебном
порядке, что значительно упрощает процесс его реализации»
52
. Это может
привести к дублированию нормы законодательства и коллизии применения
ее на практике.
По отношению к российской правовой системе введение безотзывной
доверенности вызывает вопросы, которые связаны с допустимостью
ограничения правоспособности лица. В соответствии с п. 2 ст. 1 ГК РФ
52
Цепцова Д.С. Безотзывная доверенность: понятие, правовая природа, проблемы оформления // Нотариус.
2014. № 5. С. 13.
67
ограничение каких-либо гражданских прав при отсутствии прямого указания
закона недопустимо. В пункте 2 ст. 9 ГК РФ определяется, что отказ граждан
и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет
прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Согласно п. 3 ст. 22 ГК РФ полный или частичный отказ гражданина от
правоспособности или дееспособности и другие сделки, направленные на
ограничение правоспособности или дееспособности, ничтожны. Помимо
этого, признание законодателем фидуциарного характера доверенности также
в любое время требует, при потере доверия, возможности отмены
полномочия.
Вот почему введение ограничения на право отзыва доверенности в ткань
гражданского законодательства вызывает много вопросов и споров среди
юристов.
Так, например, в российском гражданском праве правила
безотзывности сформулированы применительно к банковской гарантии (ст.
371 ГК РФ), оферте (ст. 436 ГК РФ), аккредитиву (ст. 869 ГК РФ). Тем
самым, безотзывность в российском гражданском праве связана с
обеспечением исполнения предложения или обязательства в течение
определенного срока, а для отзыва такой оферты или гарантии требуется
согласие кредитора. Определение п. 1 ст. 188.1 ГК РФ о невозможности
прекращения доверенности до окончания срока ее действия, говорит о том,
что в безотзывной доверенности должен быть указан срок ее действия.
Однако для отмены доверенности согласие представителя не требуется.
Безотзывность создает связанность лица, выдвинувшего оферту,
гарантию, аккредитив. За безотзывной доверенностью должна быть признана
также способность создавать для представляемого состояние связанности,
заключающееся в отсутствии возможности отзыва такой доверенности.
Доверенность, в понимании законодателя, которая имеет пометку о ее
безотзывности, приобретает обеспечительный характер. На это же
68
указывается законодателем и в норме ст. 188.1 ГК РФ, используя
формулировку «в целях исполнения или обеспечения исполнения
обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени
или в интересах которых действует представитель». Выдача безотзывной
доверенности может быть только с целью обеспечения исполнения
обязательства самого доверителя. В случае, когда имеется несколько
заинтересованных лиц, безотзывные доверенности должны быть выданы
всеми.
Не ясно также, как прекращается действие безотзывной доверенности в
случае злоупотребления или угрозы злоупотребления со стороны
представителя. До тех пор, пока не будет выработана судебная практика
относительно того, что понимается под злоупотреблением полномочиями из
безотзывной доверенности или наступлением обстоятельств, очевидно
указывающих на то, что злоупотребление возможно в будущем,
использование безотзывной доверенности несет определенные правовые
риски. Не установлено, с какого момента данная доверенность отменяется, и
имеет ли влияние на этот срок знание или незнание представляемого о
имевшем место злоупотреблении. Указывается только на возможность
отмены такой доверенности в любое время. Нет ясности и в том, как
определить факт злоупотребления, и, если возник спор между
представителем и доверителем о факте злоупотребления, то необходимо ли
ждать вступления в законную силу решения суда и можно ли отменить
доверенность раньше.
Вместе с тем согласно ст. 977 ГК РФ, если доверенность выдается на
основании договора поручения, от которого доверитель вправе отказаться в
любое время, то при прекращении такого договора доверенность также
прекращается.
Следует признать, с учетом положений ст. 188.1 и 977 ГК РФ, что
фактически безотзывная доверенность таковой не является, а новелла ст.
188.1 ГК РФ не решила поставленных перед ней задач. Безотзывная
69
доверенность, как она представлена в ГК РФ, не является гарантией
исполнения обязательств, и в целом для представляемого связана с
определенными правовыми рисками. Наиболее безопасным и
целесообразным является использование безотзывных доверенностей на
разовые действия или сделки с согласованными условиями.
Представителю может предоставить полномочие на передоверие
представляемый. Иначе передоверие невозможно ни по каким основаниям,
предусмотренным ГК РФ. Таким образом, лицо, которому была выдана
безотзывная доверенность, вправе передоверить совершение действий, если
это позволяет доверенность.
Необходимо в рамках современного законодательства обратить внимание
на проблемы права на отзыв и право на отказ безотзывной доверенности. По
общему правилу безотзывная доверенность прекращается в связи с
истечением срока ее действия, а также в случаях, прямо предусмотренных
доверенностью. Указанные основания прекращения действия доверенности
являются условными, зависящими от воли представляемого лица.
Безусловными основаниями для отмены доверенности являются три случая:
- прекращение обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения,
которого она выдана;
- в случае злоупотребления представителем своими полномочиями;
- при возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что
данное злоупотребление может произойти.
Форма безотзывной доверенности в ГК РФ обозначается как
нотариальная и не предполагает никаких исключений. Представляется, что
нотариальная форма сделки в данном случае является дополнительной
гарантией исполнения обязательства, обусловленной целями и задачами
нотариата. Формулировка из абзаца 2 статьи 188.1 ГК РФ предполагает
совершение каких-либо действий представляемым по отмене выданной
доверенности. Такая позиция оправдана, только если речь идет об обычной
доверенности. В случае использования добросовестными сторонами
70
обязательства безотзывной доверенности, она не должна использоваться
перед третьими лицами, не связанными с обязательством, существующим
между его сторонами. Данный вывод подтверждается описанными выше
моделями применения доверенности (двух и трехсубъектная), и также целям
безотзывной доверенности. О том, что обязательство прекращено в любом
случае будет известно его сторонам, поэтому нет необходимости
предпринимать какие-либо юридические действия для отмены доверенности,
так как такая доверенность более не действительна в связи с достижением
своей цели (выполнением обязательства) и все заинтересованные стороны
знают об этом. Однако вышеизложенное не снимает с представляемого
рисков, связанных с не уведомлением третьих лиц об отмене такой
доверенности, даже после исполнения обязательства. Согласно пункту 2
статьи 189 ГК РФ в случае предъявления третьему лицу доверенности, о
прекращении действия которой оно не знало и не должно было знать, права и
обязанности, приобретенные в результате действий лица, чьи полномочия
были прекращены, остаются действительными для представляемого и его
правопреемников. Такое означает, что представляемый после исполнения
обязательства обязан предпринять меры по изъятию доверенности (как
документа) у представителя (добросовестность которого вызывает
сомнение), а в случае невозможности такого изъятия, сделать публикацию о
прекращении доверенности согласно пункту 1 статьи 189 ГК РФ. Следует
помнить, о сроке начала действия презумпции надлежащего уведомления
третьих лиц, который наступает по истечении 30 дней со дня официальной
публикации сведений об отмене доверенности. Для дополнительной
гарантии, чтобы предотвратить со стороны недобросовестного представителя
совершение неблагоприятных действий, представляемый имеет право
обратиться к нотариусу для удостоверения односторонней сделки по отмене
безотзывной доверенности - распоряжения об отмене доверенности. Такое
нотариальное действие целесообразно в связи с работой единой
информационной системы нотариата, соединяющей между собой абсолютно
71
всех нотариусов Российской Федерации. Данная система содержит в себе в
том числе раздел «Отмененные доверенности». Когда в систему вносится
отметка об отмене доверенности в соответствующий раздел, всем нотариусам
страны сразу становится доступной информация о ней. Это говорит о том,
что если была выдана безотзывная доверенность на совершение каких-либо
действий, для которых предусматривается законом нотариальная форма (а
это практически все действия, связанные с распоряжением недвижимым
имуществом), то когда недобросовестный представитель обращается к
нотариусу по безотзывной доверенности для их совершения, ему будет
отказано в совершении этих действий, поскольку при проверке нотариусом
действительности предъявляемой доверенности система будет содержать
информацию о ее отмене. Учитывая подобную специфику безотзывной
доверенности, необходимо учитывать вовремя совершении такого
нотариального действия, что выдача безотзывной доверенности возможна
только профессиональными участниками рынка - индивидуальными
предпринимателями и юридическими лицами.
В практике можно встретить случаи, когда выдача безотзывной
доверенности осуществляется на право представления интересов доверителя
в суде при проведении мероприятий налогового контроля.
В свою очередь появляется вопрос о соответствии этой
доверенности статье 188.1 ГК РФ, кроме того на исполнение каких
обязательств представляемого направлена выдача безотзывной доверенности
в данном случае.
При этом здесь следует обратить внимание на п. 11.2 Методических
рекомендаций по удостоверению доверенностей
53
, где предусматривается,
что безотзывная доверенность должна отображать сведения об обязательстве,
для исполнения или обеспечения которого она была выдана. В то же время,
нотариусу необходимо представить договор, в котором сторонами являются
53
Методические рекомендации по удостоверению доверенностей, утв. решением Правления Федеральной
нотариальной палаты 18 июля 2016 г. (протокол N 07/16) // СПС Консультант Плюс.
72
представляемый и представитель. Имеются основания считать, что
безотзывная доверенность на право
представления интересов в суде не соответствует п. 1 ст. 188.1 ГК РФ,
поскольку осуществление указанных полномочий, вероятнее всего, не
направлено на исполнение (обеспечение исполнения) обязательства
представляемого.
Существуют случаи выдачи лицу безотзывной доверенности, с
которым представитель заключил договор поручения, агентский договор.
Так, Ёлчина О.Н. обратилась в суд с заявлением о признании
неправильным и отмене совершенного нотариусом нотариального округа
город Королѐв Московской области Ерѐминой Т.Б. нотариального действия
по удостоверению 04 августа 2015 года по реестру за «данные изъяты»
Распоряжения ООО «Торгоптсервис» об отмене доверенности, выданной
ООО «Торгоптсервис» на имя Елчиной О.Н., удостоверенной нотариусом
нотариального округа город Королѐв Московской области Ерѐминой Т.Б.
«данные изъяты» по реестру за «данные изъяты».
В обоснование требований заявитель сослался на то, что совершенное
нотариальное действие по удостоверению распоряжения ООО
«Торгоптсервис» об отмене доверенности ООО «Торгоптсервис» на имя
Елчиной О.Н. является неправильным, поскольку такая доверенность была
выдана безотзывной в соответствии со ст. 188.1 ГК РФ на пять лет.
Обжалуемое нотариальной действие по удостоверению распоряжения
ООО «Торгоптсервис» об отмене доверенности было совершено в нарушение
порядка нотариального удостоверения без проверки законности сделки, в том
числе, без проверки наличия права на совершение такого действия,
предусмотренного абз. 2 п. 1 ст. 188.1 ГК РФ и, следовательно, является
неправильным и подлежит отмене судом.
Заявитель Ёлчина О.Н. и ее представитель по доверенности Волчек
М.С. в судебном заседании требования поддержали по изложенным
основаниям.
73
Нотариус нотариального округа город Королѐв Московской области
Ерѐмина Т.Б., надлежащим образом извещенная судом о времени и месте
разбирательства, в судебное заседание не явилась, представлен письменный
отзыв, в котором требования не признала, просила в их удовлетворении
отказать.
Иные участвующие в деле лица: ООО «Торгоптсервис», Московская
областная Нотариальная Палата, Управление Минюста России по
Московской области, надлежащим образом извещены судом о времени и
месте судебного заседания, однако в судебное заседание своих
представителей не направили, письменных объяснений по существу
заявленного требования суду не предоставили.
Решением Королевского городского суда Московской области от 23
ноября 2015 года заявление Ёлчиной О.Н. удовлетворено.
С решением не согласились ООО «Торгоптсервис» и лицо, не
привлеченное к участию в деле Рыбчинчук О.Я., которые просили решение
суда отменить, как незаконное и не обоснованное.
Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения суда в
пределах доводов апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав
мнение явившихся лиц, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия на
основании ст. 330 ГПК РФ приходит к выводу об отмене решения суда по
доводам апелляционной жалобы ООО «Торгоптсервис» и оставлении
апелляционной жалобы Рыбчинчука О.Я. без рассмотрения по следующим
основаниям:
Как следует из материалов дела, обжалуемое решение суда
постановлено в отношении нотариального действия по удостоверению 04
августа 2015 года по реестру за «данные изъяты» Распоряжения ООО
«Торгоптсервис» об отмене доверенности, выданной ООО «Торгоптсервис»
на имя Елчиной О.Н., удостоверенной нотариусом нотариального округа
город Королѐв Московской области Ерѐминой Т.Б. 28 ноября 2013 года по
реестру за «данные изъяты». Личные имущественные или неимущественные