14
«отмывались»), что разрешало в дальнейшем использовать их официально при
совершении каких-либо крупных финансовых сделок.
Схожим, иногда применяющимся в специальной юридической
литературе
1
, но более обширным термином является определение «денежные
средства или иное имущество, приобретенные незаконным путем. Термином
«незаконный путь» означает – полное несоответствие закону, но оно
противоположно тому, что должные материальные ценности приобретены как
раз в результате совершения самого преступления, так как не каждое
отступление от закона является преступлением. Так, институт гражданско-
правовых сделок имеет такой режим, как признание сделки ничтожной, другими
словами – незаконной. Тем не менее, это само по себе еще не приводит к
автоматическому признанию денежных средств или прочих материальных
ценностей, которые являются предметом данной сделки, и применяемых в
последующем общественном обращении, в виде материальных ценностей,
которые участвуют в процессе легализации (отмывания). Большинство деяний,
запрещенных законом, являлось административными правонарушениями,
включая в себя сферу экономики и прочие охраняемые законом области
общества. Некоторые авторы поддерживают точку зрения, принятую
законодателем о том, что легализация материальных ценностей, заведомо
полученных именно преступным путем
2
вовлекает в сферу влияния преступного
мира, способствует проникновению уголовных элементов. Иные полагают, что
нужно распространение уголовной ответственности за легализацию денежных
средств и других материальных ценностей, полученных незаконным путем,
совершенную как умышленно, так и по неосторожности
3
. Приверженец данной
1
Напр.: Михайлов В.И. Криминологические особенности и юридический анализ легализации
(отмывания) денежных средств и иного имущества, приобретенных заведомо незаконным
путем // Законодательство. 1999. № 4. С. 118; Салтевский М.В. Основы методики
расследования легализации денежных средств, нажитых незаконно. Харьков, 2000 и др.
2
Коляда А.В. Расследование легализации (отмывания) доходов, полученных преступным
путем. Диссертация … канд. юрид. наук. М., 2010. С. 12 – 30.
3
Тумаков И.С. Криминалистическая характеристика легализации (отмывания) денежных
средств и иного имущества, приобретенных преступным путем, и ее использование при
15
позиции считает, что данные действия будут повышать уровень
дисциплинированности сотрудников банка, других уполномоченных субъектов,
также должностных лиц государственных органов, которым присущи
полномочия принятия юридически значимых решений. Подобная позиция
излишне категорична. Однако легализация (отмывание) преступных доходов в
своей сущности - исключительно целенаправленное и умышленное деяние.
Несовершенство термина «легализация преступных доходов» заключается в том,
что термин «легализация» используется для определения легального процесса, а
собственно легализации официальных документов. По отношении легализации
преступных доходов этот процесс (по правовому содержанию) никогда не будет
легальным, напротив, он является уголовным правонарушением. В свой черед,
несовершенство термина «отмывание преступных доходов» - в его бытовом
характере, что немного затрудняет его употребление в нормотворчестве. В
отечественном законодательстве выходом из данной ситуации стало
использование обоих терминов – «легализация» и «отмывание», что заслуживает
поддержки.
1.2. Регламентация ответственности за легализацию преступных доходов в
уголовном законодательстве отдельных зарубежных стран
Как уже было отмечено, термин «отмывание доходов» появился
относительно недавно в середине XX века в Америке и был связан в первую
очередь с тем, чтобы придать правомерный вид доходам, полученным от
преступной деятельности американских мафиози. Понемногу из разговорной
речи этот термин прошел в официально-деловой стиль и укрепился в
законодательствах многих стран.
Америка, как страна с ведущей экономикой в мире, первая встретилась с
проблемой легализации преступных доходов. Это дало толчок к началу живой
деятельности, которая связана с созданием системы противодействия
выявлении и расследовании этой категории преступлений. Диссертация … канд. юрид .наук.
Екатеринбург, 2004. С. 4 – 10.
16
выстраиванию разного рода схем, которые направлены на легализацию доходов,
полученных, в свою очередь, преступным путем.
С юридической точки зрения термин «отмывание денег» впервые
использовался в восьмидесятые годы минувшего века в США применительно к
доходам от торговли наркотиками и в настоящее время означает, в целом,
процесс перехода денег от криминальной деятельности в финансовые ресурсы
легального характера. Согласно формулировке, данной президентской
комиссией США по организованной преступности (1984) отмывание денег
является процессом, при котором укрывается существование, незаконное
использование или незаконное происхождение доходов. В результате эти
доходы кажутся имеющими законное происхождение, т.к. были тщательно
замаскированы
1
.
Согласно Закону США 1986 г. «О борьбе с отмыванием денег» операция с
финансами квалифицируется как отмывочная, если совершающее ее лицо:
- имеет сведения, что используемые в сделке средства, приносят доходы
незаконного характера;
- уведомлено, что данная финансовая операция проводится в целях
сокрытия источника или характера доходов, обеспечения конфиденциальности
владения или распоряжения доходами; скрытия местонахождения;
- целенаправленно содействует указанной противоправной деятельности;
- имеет информацию, что целью данной сделки заключается в уклонении
от предоставления нужных отчетов об операции в орган государственной власти.
Пересылку платежных документов можно квалифицировать как
отмывание денег при условии, если эта операция носит незаконный
трансграничный характер, и, если лицо:
- располагает сведениями о том, что данные действия скрывают
информацию об источнике доходов, распоряжении или владении ими;
1
President's, Commission on Organized crime. The cash connection [Электронныйресурс].− 1984.
– Режим доступа:https://www.ncjrs.gov/pdffiles1/Digitization/166517NCJRS.pdf(дата обращения
12.03.2017)
17
- уведомлено, что подобный документ применяется в схеме легализации
доходов;
- имеет информацию, что данное отправление препятствует
предоставлению в государственный орган власти нужных отчетов об операции.
Закон США 1986 г. «Об отмывании денежных средств» (Comprehensive
Money Laundering Act)
1
обязует кредитные организации учитывать всю
первичную документацию по безналичным операциям в сфере услуг и торговли,
почтовых и телеграфных переводов, а также кассовых, банковских и
туристических дорожных чеков, превышающих сумму в размере трех тысяч
долларов США.
Закон США 1988 г. «О борьбе с наркотиками» (Anti-Drug Abuse Act)
2
1988
г., в свою очередь, позволил лишать собственности, использовавшейся при
проведении денежных переводов, в незаконных сделках, их дроблении и
втягивании третьих лиц в них, тем самым ужесточив ответственность. Этот
нормативно-правовой акт разрешил Минфину США требовать любые
дополнительные сведения о клиентских операциях у кредитных учреждений.
Закон также дал Минфину полномочия заключать международные
двухсторонние соглашения, которые помогают отслеживать подозрительные
финансовые операции за рубежом.
Необходимо обозначить, что любое государство согласно особенностям
национального права по-своему оценивает рассматриваемое негативное явление.
Учитывая эти особенности, в юридической литературе выделяют две группы
государств дальнего зарубежья.
3
Первую группу составляют государства, в уголовном законодательстве
которых установлена ответственность и за укрывательство имущества, и за
1
http://www.ffiec.gov/bsa_aml_infobase/documents/regulations/ml_control_1986.pdf (дата
обращения 12.03.2017)
2
The Anti-Drug Abuse Act of 1988 (Pub. L. 100-690) // 102 Stat. 4181.
3
Нуркаева Т.Н. Ответственность за легализацию (отмывание) имущества, полученного
преступным путем, по уголовному законодательству стран дальнего зарубежья // Вестник
БИСТ. 2010. № 2. С. 52
18
отмывание денег, которое получено преступным путем. К ним относятся:
Швейцария, КНР, Бельгия, Франция, Аргентина, Германия, Австрия, Колумбия
и др.
В некоторых государствах, в числе которых Франция и Германия,
законодатель идет либо по пути выделения в самостоятельные виды
преступлений, предусматривающие уголовную ответственность за легализацию
доходов от незаконного оборота наркотиков, либо по пути выделения в общем
преступлении о легализации преступных доходов — квалифицированного вида
легализации доходов, полученных в сфере незаконного оборота наркотиков. Тем
самым подчеркивается особая общественная опасность легализации доходов,
полученных в результате незаконного оборота наркотиков.
1
Другая группа включает государства, в уголовном законодательстве
которых установлена ответственность лишь за укрывательство имущества,
полученного преступным путем, тем самым криминализирована лишь часть из
содержащихся в конвенциях
2
преступлений. Это: Болгария, Австралия, Испания,
Швеция, Таиланд.
Такое разделение говорит об отсутствии четкого взаимодействия между
государствами в сфере противодействия легализации (отмыванию) преступных
доходов. На основании этого возрастает потребность исследования уголовного
законодательства данных государств. Полагается, что государства, которые
составляют первую группу, представляют максимальный интерес в контексте
изучения опыта противодействия легализации (отмыванию) преступных
доходов, так как, во-первых, в них накоплен высокий опыт противодействия
1
Корчагин О.Н., Колесников К.А. Организация противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, в том числе от незаконного оборота наркотиков:
Учебное пособие // Под ред. Батыршина И.И. Москва, 2013. С. 62
2
Конвенция об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной
деятельности (Заключена в г. Страсбурге 08.11.1990) // Бюллетень международных договоров.
2003. № 3. С. 14 – 46; Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических
средств и психотропных веществ (Заключена в г. Вене 20.12.1988) // Международное
публичное право. Сборник документов. Т. 2.- М.: БЕК, 1996. С. 71 – 82; Конвенции ООН
против транснациональной организованной преступности (Заключена в г. Нью-Йорке
15.11.2000) (с изм. от 31.05.2001) // Бюллетень международных договоров. 2005. № 2. С. 3 - 33.
19
данным преступлениям; во-вторых, уголовное законодательство данных
государств наиболее глубоко отражает требования международного
законодательства.
Определенную роль в развитии международного сотрудничества в борьбе
с легализацией денежных средств играет Международная комиссия по борьбе с
отмыванием денег - ФАТФ (Financial Action Task Force - FATF), широко
известная как создатель международных стандартов в борьбе с легализацией
преступных доходов и финансированием терроризма. ФАТФ была создана в
1989 г.
Важным направлением деятельности ФАТФ является распространение
Международных стандартов по борьбе с отмыванием денег, финансированию
терроризма и распространению оружия массового уничтожения среди
государств, не являющихся членами ФАТФ.
В результате деятельности ФАТФ все большая часть государств мира, не
являющихся членами ФАТФ, придерживается международных стандартов
борьбы с легализацией преступных доходов и финансированием терроризма.
Государства, охватываемые ФАТФ и региональными группами по типу ФАТФ,
представляют все континенты и правовые системы. На наш взгляд, стандарты
ФАТФ стали сегодня отраслевыми обычными нормами международного права.
Целый ряд норм, вошедших в новые Международные стандарты борьбы с
отмыванием денег, финансированием терроризма и распространения оружия
массового уничтожения, принятые на Пленарном заседании ФАТФ 16 февраля
2012 г., учитывается при разработке антикоррупционных политик компаний.
На основании проводившихся оценок национальных систем
противодействия легализации преступных доходов и финансированию
терроризма, а также исследований типологий ФАТФ принят ряд
рекомендательных руководств, направленных непосредственно на
предотвращение коррупции. В октябре 2010 г. было опубликовано Руководство
по использованию рекомендаций ФАТФ для поддержки борьбы с коррупцией,
20
измененное в октябре 2012 г. В июле 2011 г. был опубликован отчет Рабочей
группы ФАТФ по типологиям, посвященный легализации доходов от коррупции.
Таким образом, проведенный нами анализ юридической литературы,
посвященной вопросам противодействия легализации преступных доходов,
показывает, что одной из самых дискуссионных на протяжении последних
десяти лет остается проблема использования разнообразных терминов и их
определений, характеризующих одно и то же явление, которые содержат хотя и
не исключающие друг друга суждения, однако не всегда верно раскрывают суть
рассматриваемого нами явления.
1.3. Проблема соотношения требований международных стандартов и
реалий российской действительности
В конце 1990-х годов в Российской Федерации началась работа по
имплементации международных норм в сфере противодействия легализации
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в
российское законодательство. Международные нормы отражены в
Рекомендациях Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег
(ФАТФ). Имея различные административные, оперативные и правовые
структуры и различные финансовые системы страны не могут следовать
идентичным мерам по противодействию отмыванию денег и финансированию
терроризма, а также финансированию распространения оружия массового
уничтожения, установленным рекомендациями ФАТФ
1
. Поэтому государства
должны адаптировать Рекомендации ФАТФ, которые устанавливают
международные стандарты, к своим условиям. ФАТФ создан в 1989 г. и является
межправительственным органом. Своим Мандатом ФАТФ устанавливает
стандарты и содействует эффективному применению регулирующих, правовых
и оперативных мер в процессе борьбы с отмыванием денег, финансированием
1
Рекомендации ФАТФ. Международные стандарты по противодействию отмыванию денег,
финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового
уничтожения. М.: МУМЦФМ, 2012. 178 с. 2
21
терроризма и прочими угрозами неделимости международной финансовой
системы.
В защиту финансовых систем от лиц, отмывающих денежные средства,
вырученных от продажи наркотиков в 1990 г. были разработаны первые 40
Рекомендаций ФАТФ. Позже, в 1996 г. рекомендации были пересмотрены с
учетом развивающихся способов и тенденций отмывания денег. В октябре 2001
г. ФАТФ включил в свой мандат проблемы финансирования террористических
актов и террористических организаций, тем самым расширив его. А также было
принято восемь, а позднее, девять, специальных Рекомендаций по борьбе с
финансированием терроризма. Во второй раз рекомендации ФАТФ были
пересмотрены уже в 2003 г. На сегодняшний день они являются международным
стандартом по противодействию отмыванию денег и финансированию
терроризма
1
и признаны в более чем 180 странах. Каждое государство имеет
систему правовых норм, которая только в общей совокупности определяет
специфику законодательного регулирования, а ментальность или
традиционность народонаселения являются существенными факторами в
правоприменительной практике. В связи с этим каждая страна обладает
сложившейся самобытностью в понимании и применении законодательных
норм. Согласно Рекомендациям ФАТФ страны должны сами оценить и
определить риски отмывания денег и финансирования терроризма, и принять
меры по определению органа или механизма координации мер по оценке рисков,
распределению ресурсов в целях результативного снижения данных рисков
2
.
В Российской Федерации национальная система противодействия
легализации доходов отражает основные требования рекомендаций ФАТФ.
Сопоставление международных норм с российскими позволяет
сформулировать некоторые выводы:
1
Там же с.3
2
Рекомендации ФАТФ. Международные стандарты по противодействию отмыванию денег,
финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового
уничтожения. М.: МУМЦФМ, 2012. 178 с. 3
22
1) отдельные международные стандарты в полном понимании отражены в
конкретных национальных правовых нормах РФ: рекомендации 1–6, 9–12, 17–
23;
2) часть международных стандартов не имеет аналогов в российской
правовой системе либо размыта (в этом случае можно констатировать только
косвенную их реализацию): рекомендации 7, 8, 14–16.
Хотелось бы остановиться отдельно на Рекомендации ФАТФ 22, которая
определяет требования к установленным нефинансовым предприятиям и
профессиям (далее – УНФПП) в отношении соответствующей проверки
клиентов и хранения записей, обозначенные в рекомендациях 10, 11, 12, 15 и 17.
В Федеральном законе № 115-ФЗ перечень организаций, которые обязаны
исполнять его требования, изложены в ст. 5.
Приведем сопоставление международных и национальных норм.
В Рекомендациях ФАТФ применяется понятие «финансовые учреждения»
в следующем контексте – любое физическое или юридическое лицо, которое
осуществляет один или несколько видов деятельности из тех, которые
перечислены далее, независимо от того, осуществляются они от имени клиента
или для клиента:
1) финансовый лизинг;
2) кредитование;
3) выпуск и управление средствами платежа;
4) услуги перевода денег или ценностей;
5) финансовые обязательства и гарантии;
6) операции:
с обменом иностранной валюты;
с инструментами денежного рынка (производные ценные бумаги,
векселя, депозитные сертификаты, чеки и т.д.);
с инструментами, которые связаны с обменным курсом,
процентными ставками и индексами;
23
с переводными ценными бумагами;
8) управление коллективными и индивидуальными портфелями;
9) распоряжение и хранение наличных денежных средств или ликвидных
ценных бумаг от имени других лиц;
10) управление активами или денежными средствами или распоряжение от
имени других лиц, иное инвестирование.
В России понятие финансовой организации раскрыто в Федеральном
законе № 135-ФЗ4 – хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги,
кредитная организация, профессиональный участник рынка ценных бумаг,
организатор торговли, клиринговая организация, микрофинансовая организация,
кредитный потребительский кооператив, страховая организация, страховой
брокер, общество взаимного страхования, негосударственный пенсионный фонд,
управляющая компания инвестиционных фондов, паевых инвестиционных
фондов, негосударственных пенсионных фондов, специализированный
депозитарий инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов,
негосударственных пенсионных фондов, ломбард (финансовая организация,
поднадзорная Банку России), лизинговая компания (иная финансовая
организация, финансовая организация, не поднадзорная Банку России). В
национальном законодательстве организации, оказывающие услуги связи, и
операторы по приему платежей не отнесены к финансовым организациям. В
Рекомендациях ФАТФ такие организации попадают под перечень финансовых
учреждений, что послужило основанием отражения их в ст. 5 Федерального
закона № 115-ФЗ. 4 Статья 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О
защите конкуренции». Что же касается провайдеров услуг траста, то
Рекомендации ФАТФ указывают на осуществление ими определенных видов
деятельности: действие в качестве секретаря или директора компании, партнера
в товариществе или подобной позиции, касательно, других юридических лиц;
действие в качестве (или создание условий для другого лица, чтобы оно
действовало в качестве) номинального акционера для другого лица;
предоставление зарегистрированного офиса, делового адреса или