2
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ .............................................................................................................. 3
1. НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ДОГОВОРА
НОМИНАЛЬНОГО СЧЕТА ................................................................................... 7
1.1. Понятие номинального счета ...................................................................... 7
1.2. Форма и особенности договора номинального счета ............................. 13
2. НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ДОГОВОРА ЭСКРОУ ............. 22
2.1. Понятие договора счета эскроу: проблемы правовой квалификации ... 22
2.2. Счет эскроу: особенности правового режима и актуальные проблемы
нормативного правового регулирования ......................................................... 38
3. СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ДОГОВОРА НОМИНАЛЬНОГО
СЧЕТА И ДОГОВОРА ЭСКРОУ КАК ДОГОВОРОВ БАНКОВСКОГО
СЧЕТА .................................................................................................................... 47
3.1. Договоры номинального счета и счета эскроу: общее и особенное в
правовой регламентации ................................................................................... 47
3.2. Соотношение номинального счета и счета эскроу и некоторые
особенности их правового регулирования ...................................................... 52
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ..................................................................................................... 62
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ ........................................... 66
3
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы. В современных условиях деньги являются
неотъемлемым атрибутом хозяйственной жизни. Поэтому все сделки,
связанные с поставками материальных ценностей и оказанием услуг,
завершаются денежными расчетами. Последние могут принимать как
наличную, так и безналичную форму. Организация денежных расчетов с
использованием безналичных денег гораздо предпочтительнее платежей
наличными деньгами, поскольку достигается значительная экономия на
издержках обращения. Широкому применению безналичных расчетов
способствует разветвленная сеть банков, а также заинтересованность
государства в их развитии, как по причине экономии на издержках
обращения наличных денег, так и с целью установления контроля за
движением денежных потоков, что способствует их изучению и
регулированию.
Федеральным законом № 379-ФЗ
1
глава 45 ГК дополнена нормами,
закрепляющими институт номинального банковского счета и счета эскроу.
Появление правового регулирования в этой области должно урегулировать
ситуацию, когда деньги на банковском счете не принадлежат владельцу
счета. Например, счета, открываемые нотариусом, конкурсным
управляющим. Банки не очень стремятся открывать счета указанным лицам,
поскольку юридически отделить деньги от счета было невозможно.
Новое законодательное регулирование несколько меняет подход к
безналичным деньгам. Теперь лицу будут принадлежать не сами денежные
средства, а права на денежные средства, находящиеся на банковском счете.
Таким образом, владелец банковского счета и владелец денежных средств на
банковском счете будут разделены.
Номинальный счет будет открываться владельцу счета для совершения
1
Федеральный закон от 21.12.2013 N 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации» (в ред. ФЗ от 03.07.2016 N 361-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 2013. N 51. Ст.
6699; 2016. N 27 (часть II). Ст. 4294.
4
операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому
лицу — бенефициару.
Другой новый счет — счет эскроу. По договору счета эскроу банк
(эскроу-агент) открывает специальный счет эскроу для учета и блокирования
денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента), в целях
их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований,
предусмотренных договором между банком, депонентом и бенефициаром.
Данный договор наиболее предпочтителен для ведения бизнеса, поскольку
банк в данном случае выступает не просто кредитором или посредником при
передаче денег, а на него возлагаются контролирующие функции по проверке
заключаемой сделки (является эскроу-агентом).
Номинальный счет будет открываться владельцу счета для совершения
операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому
лицу — бенефициару.
В аккредитиве третья сторона должна проверить наличие и
правильность лишь списка документов, подтверждающих совершение
сделки, в то время как в эскроу-договоре можно прописать так же и
наступление конкретных событий ли дат. И даже действий, что весьма
распространено в сделках по слиянию/поглощению кампаний. Например,
когда для окончательной покупки активов необходимо совершить
административные действия – сменить руководство.
— В эскроу-счете можно прописать процедуру проверки эскроу-
агентом этих условий весьма гибко.
— Доступ к просмотру операций по эскроу-счету доступен как
депоненту так и бенефициару – оба могут получать выписки по нему и
видеть реальное наличие и движение денег.
Объект исследования – соглашения в сфере расчетных
правоотношений.
Предмет исследования – особенности соглашения номинального счета
и условного депонирования.
5
Целью написания данной работы является характеристика договора
номинального счета и договора эскроу как договоров банковского счета.
Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие
задачи:
- рассмотреть нормативно-правовые аспекты соглашения
номинального счета;
- рассмотреть нормативно-правовые аспекты соглашения условного
депонирования (эскроу);
- дать сравнительный анализ договора номинального счета и договора
эскроу как договоров банковского счета.
Методологическая основа и методы исследования. В работе в процессе
исследования поставленных задач использованы общенаучные и
частнонаучные методы познания – диалектический, материалистический,
формально-юридический, историко-сравнительный, социально-правовой,
социологический, а также логический методы, методы анализа и синтеза.
Историко-сравнительный метод дал возможность проанализировать
специфику исторического развития гражданско-правового регулирования
договора номинального счета и договора эскроу, что позволило выявить
основные тенденции, характерные для развития данных институтов в
настоящее время. Социально-правовой и социологический методы позволили
рассмотреть особенности гражданско-правового регулирования названных
договоров как договоров банковского счета и их значение в современной
социально-экономической среде. Формально-юридический, логический
методы, методы анализа и синтеза использовались для изучения различных
норм российского законодательства, направленных на гражданско-правовое
регулирование договора номинального счета и договора эскроу.
Теоретическую основу работы составили труды ученых,
исследовавших вопросы регулирования договорных отношений в российском
гражданском и предпринимательском праве, специфику договора
номинального счета и договора эскроу. Работа основана на достижениях
6
общей теории права, а также гражданского, предпринимательского и иных
отраслей права.
Нормативную базу исследования составляют Конституция Российской
Федерации
1
, Гражданский кодекс Российской Федерации
2
, другие
федеральные законы и подзаконные акты, регулирующие отношения,
составляющие объект исследования.
Новизна исследования обусловлена недостаточной теоретической и
практической разработанностью темы правовых норм и судебной практики
по проблемам соглашений номинального счета и договора эскроу.
Структура исследования включает в себя введение, три главы,
заключение и список использованной литературы.
1
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок,
внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от
05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) //Собрание законодательства РФ. – 2014. - N 31. - Ст. 4398.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (в ред. ФЗ от 28.03.2017
N 39-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. – 1996. - N 5. - Ст. 410; 2017. - N 14. - Ст. 1998.
7
1. НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ДОГОВОРА
НОМИНАЛЬНОГО СЧЕТА
1.1. Понятие номинального счета
До принятия изменений в Гражданский кодекс РФ, касающихся
введения номинального счета, как нового вида договора банковского в
России, конечно, существовали аналогичные отношения. Отсутствие
специального законодательного регулирования, однако, создавала некоторые
проблемы при возникновении и течении таких отношений. Так, например,
безналичные денежные средства могли находиться у лица, которому они не
принадлежат в экономическом смысле.
В процессе осуществления предпринимательской деятельности
осуществление финансовых, торговых и иных операций часто происходит
посредством зачисления денежных средств на банковские счета лиц,
которые, по сути, не являются обладателями данных средств (доверительный
управляющий, сервисный агент по ипотечным ценным бумагам, брокер,
нотариус, номинальный держатель ценных бумаг, комиссионер, агент,
поверенный и прочие)
1
.
Таким образом, вышеперечисленные посредники осуществляют
контроль в отношении значительного количества денежных средств в
интересах других лиц (выгодоприобретателей). При этом правовой режим
данных средств зачастую не согласуется с природой соответствующих
экономических отношений.
К примеру, гражданским законодательством признается, что при
вступлении в имущественные отношения кредиторы вправе рассчитывать
лишь на то имущество, которое принадлежит непосредственно должнику,
при этом они не могут требовать удовлетворения своих требований за счет
имущества, которое хотя и находится у должника, но ему не принадлежит.
1
Моргачева М.Е. К вопросу о договоре номинального счета в Российской Федерации //Правозащитник.
2014. № 3. С. 11-14.
8
Именно по этим причинам принято разграничивать случаи, когда вещи
находятся только во владении должника, от случаев, когда такие вещи
принадлежат ему на праве собственности. Для кредиторов установлена
возможность обращения взыскания исключительно на те вещи, которые
принадлежат должнику на праве собственности
1
.
С 01.07.2014 ГК РФ пополнился новой статьей, регулирующей договор
номинального счета, который является разновидностью договора
банковского счета. Заметим, что институт номинального счета применяется в
практике развитых стран. Его достаточно давно и успешно используют при
структурировании сложных финансовых сделок, прежде всего в сделках по
секьюритизации, а также в проектном финансировании.
Назначение договора номинального счета состоит в том, чтобы
упрочить в коммерческой практике финансовые, торговые и иные операции,
при совершении которых происходит зачисление денежных средств на
банковские счета лиц, которым эти денежные средства не принадлежат в
экономическом смысле. К таким лицам следует относить, например,
доверительного управляющего, номинального держателя ценных бумаг,
брокера, нотариуса, агента, комиссионера, поверенного
2
.
Так, договор номинального счета можно использовать в налоговых
отношениях при взыскании налогов с владельца такого номинального счета и
бенефициара.
Анализ п. 1 статьи 860.1 ГК РФ показывает, что номинальный счет
открывают владельцу счета для совершения операций с денежными
средствами, права на которые принадлежат другому лицу, - бенефициару.
Денежные средства номинального счета не принадлежат владельцу счета,
они аккумулируются на этом счете для определенной цели, и владелец счета
может управлять ими, т.е. происходит целевое (условное) депонирование
1
Пояснительная записка "К проекту Федерального закона "О внесении изменений в некоторые
законодательные акты Российской Федерации" //СПС КонсультантПлюс, 2015.
2
Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Барышев С.А., Вахрушева Ю.Н., Долотина Р.Р.,
Елизарова Н.В., Закиров Р.Ю., Захарова Н.А., Иванишин П.З., Морозов С.Ю., Михалева Т.Н. Комментарий к
Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (постатейный) //
СПС КонсультантПлюс. 2014.
9
денежных средств.
Номинальный счет – это вид банковского счета, который открывается с
целью совершения операций с денежными средствами. Права на денежные
средства, находящиеся на счете, принадлежат другому лицу - бенефициару.
Владельцами таких счетов обычно являются опекуны, попечители, агенты и
иные лица.
Под бенефициаром по смыслу статьи 860.1 ГК РФ понимают лицо,
которому предназначается денежный платеж, или, иначе, получателя
прибыли, доходов, денег, выгоды.
В частности, номинальный счет может быть открыт владельцу
облигаций.
Разумеется, что все права на денежные средства, поступающие на
номинальный счет, в том числе путем их внесения самим владельцем этого
счета, принадлежат только бенефициару.
Пункт 1 статьи 860.1 ГК РФ допускает открытие номинального счета
для совершения операций с денежными средствами, права на которые могут
принадлежать также сразу нескольким лицам - бенефициарам.
Пункт 2 статьи 860. 1 ГК РФ содержит существенные (обязательные)
условия договора номинального счета.
По общему правилу договорные условия фиксируют взаимные права и
обязанности сторон по договору. Выделяют три группы условий:
существенные, обычные и случайные. ГК РФ закрепил существенные
условия договора.
Существенными называют такие условия, которые необходимы и
достаточны для того, чтобы считать договор заключенным, т.е. таким,
который порождает права и обязанности для сторон (ст. 432 ГК РФ). Договор
будет считаться заключенным только в том случае, если стороны в
требуемой законом форме достигли соглашения по каждому его
существенному условию. Это обстоятельство имеет особое значение,
поскольку в противном случае договор будет считаться незаключенным.
10
Таким образом, существенные условия определяют выполняемый каждым
участником договора этап (перечень операций) и конечную цель (результат)
совместных действий.
ГК РФ устанавливает следующие три условия:
- указание бенефициара;
- порядок получения информации от владельца счета о бенефициаре
или бенефициарах;
- основание участия бенефициара или бенефициаров в отношениях по
договору номинального счета.
Все иные, кроме указанных выше, условия договора номинального
счета, таким образом, с точки зрения возникновения отношений не имеют
особого значения. Условия договора, если они не согласованы (устно или
письменно) непосредственно сторонами, должны определяться в
нормативных правовых актах.
Статьей 860.3 предусматривается смешанное нормативно-
диспозитивное регулирование отношений, возникающих в связи с договором
номинального счета. В статье указано, что различные ограничения круга
операций по номинальному счету может быть ограничен как договором, так
и законодательно. К кругу таких ограничений, например, относится
определения порядка пользования денежными средствами на счету для
бенефициара. Также предусматривается возможность возложения на банк
дополнительная обязанность по контролю использования денежных средств
в интересах бенефициара.
В п. 1 ст. 860.5 указывается на недопущение приостановления
операций по номинальному счету, арест или списание денежных средств,
находящихся на таком счете, по причине возникновения обязательств у
владельца счета. Исключения составляют лишь случаи, если банком
осуществляется кредитование счета, тогда деньги могут быть списаны с
номинального счета в счет погашения кредита владельца счета (ст. 850 ГК
РФ). Либо непосредственно в договоре на открытие номинального счета
11
устанавливается обязанность оплаты банковских услуг (ст. 851 ГК РФ)
1
.
Арест счета, приостановление операций по счету, а также списание
денежных средств, которые находятся на номинальном счете, могут
осуществляться по следующим обязательствам бенефициара:
1. По решению суда;
2. В иных случаях, которые могут быть предусмотрены как законом,
так и договором.
Расторжение договора номинального счета либо его изменение может
осуществляться исключительно с участием бенефициара, если законом или
договором не установлено иное.
В проекте закона Проект предусматривался также запрет расторжения
договора номинального счета по инициативе банка в случае отсутствия в
течение двух лет денежных средств на счете клиента и операций по этому
счету (п. п. 1 и 4 ст. 860.12 ГК РФ в редакции Проекта). Однако в новую
редакцию ГК РФ данное положение включено не было.
Данный вид банковского счета представляет интересный и сложный
институт банковского права. К сожалению, данные отношения еще не
полностью урегулированы законодательством. К примеру, важное значение
имеет возможность списания долга, возникшего в связи с обязательствами с
владельца такого счета, а также бенефициара
2
.
Как уже указывалось ранее, списание денежных средств, которые
находятся на номинальном счете, могут осуществляться по следующим
обязательствам бенефициара согласно решению суда, а также в иных
случаях, которые могут быть предусмотрены как законом, так и договором.
По причине возникновения обязательств у владельца счета денежные
средства не могут быть списаны со счета. Исключения составляют лишь
1
Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Барышев С.А., Вахрушева Ю.Н., Долотина Р.Р.,
Елизарова Н.В., Закиров Р.Ю., Захарова Н.А., Иванишин П.З., Морозов С.Ю., Михалева Т.Н. Комментарий к
Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (постатейный) //
СПС КонсультантПлюс. 2014.
2
Галушкин А.А. К вопросу об условиях развития региональной экономики в Российской Федерации //
Вестник Международного института информатизации и государственного управления им. П.А. Столыпина.
2012. № 2. С. 142-145.