22
2. НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ДОГОВОРА ЭСКРОУ
2.1. Понятие договора счета эскроу: проблемы правовой квалификации
В но мировой практике но эскроу — но тщательно разработанный но и
законодательно но урегулированный способ но осуществления расчетов но и, вместе но с
тем, но гарантия обеспечения но участниками сделки но оговоренных условий. но Это
актуально но для минимизации но рисков при но исполнении договоров
но купли-продажи крупного но имущества (например, но автомобиля или но квартиры) и
но при масштабных но сделках между но юридическими лицами но (продажа объектов
но недвижимости или но предприятий).
Договор но счета эскроу но представляет собой но гибкую, универсальную
но договорную конструкцию, но одна из но основных функций но которой —
но гарантировать исполнение но основного обязательства, но возникающего из
но гражданско-правового договора но между кредитором но и должником.
но «Гарантийный» эффект но достигается не но через различные но способы обеспечения
но исполнения обязательств, но а посредством но установления особого но правового
режима но для имущества, но обособляемого на но специальном счете но эскроу-агента и
но переданного во но исполнение обязательства, но что позволяет но защитить интересы
но обеих сторон но — депонента но и бенефициарано
1
.
Федеральным но законом от но 21 декабря 2013 гно . № но 379-ФЗ в но гл. 45 но ГК РФ
но («Банковский счет») но были добавлены но две новые но договорные конструкции,
но одна из но которых - но договор счета но эскроу (ст. но 860.7-860.10). Эти но нововведения
разрабатывались но в рамках но проекта федерального но закона № но 47538-6 «О
но внесении изменений но в части но первую, вторую, но третью и но четвертую
Гражданского но кодекса Российской но Федерации, а но также в но отдельные
законодательные но акты Российской но Федерации» (далее но - Законопроект).
но Изначально Законопроект но предусматривал введение но в ГК но РФ гл. но 47.1
«Условное но депонирование (эскроу)», но в результате но чего должен но был появиться
1
Ушаков Е. В. Содержание договора счета эскроу по российскому законодательству // Молодой ученый.
2016. №23. С. 356-359.
23
но новый гражданско-правовой но институт - но договор условного но депонирования
(эскроу), но т.е. договор но эскроу (ст. но 926.1). Кроме но того, предполагалось
но дополнить гл. но 45 ГК но РФ параграфом но 4 «Счет но эскроу», регулирующим
но отношения по но счету эскроу но на основании но новой договорной но конструкции -
но договора счета но эскроу (ст. но 860.13), и но внедрить новую но разновидность
банковского но счета - но счет эскроу.
Однако но в Федеральном но законе № но 379-ФЗ многое но из запланированного
но было изменено. но В результате но в гл. но 45 ГК но РФ появились но только четыре но не
обособленные но в отдельном но параграфе статьи, но посвященные договору но счета
эскроу. но Главу 47.1 но так и но не включили но в ГК но РФ, а но «увязка» договора но счета
эскроу но с договором но эскроу (договором но условного депонирования),
но предусмотренная в но ст. 860.13 но Законопроекта, исчезла. но Норма, содержащая
но определение договора но счета эскроу, но была изменена но так, что но договор счета
но эскроу из но договора двустороннего, но договора в но пользу третьего но лица
превратился, но на наш но взгляд, в но многосторонний договор, но который можно
но квалифицировать как но договор условного но депонирования.
Внесение но изменений в но гл. 45 но ГК РФ но было продиктовано но прежде всего
но практическими потребностями. но Известно, что но в соответствии но с п.1 но ст. 845 но ГК
РФ но правовой режим но договора банковского но счета не но ограничивается услугами
но банка по но открытию и но ведению счета, но принятию и но зачислению на но него
поступающих но на имя но клиента денежных но средств, а но предусматривает также
но выполнение банком но распоряжений клиента но о перечислении но и выдаче
но соответствующих сумм но со счета но и проведении но других операций но по счету. но В
рамках но существующего правового но режима, установленного но п. 3 но ст. 845 но ГК
РФ, но банк не но вправе определять но и контролировать но направления использования
но денежных средств но клиента и но вводить не но закрепленные законом но или
договором но банковского счета но ограничения на но право клиента но распоряжаться
денежными но средствами по но своему усмотрению. но Это означает, но что
установленный но правовой режим но (ст. 845 но и 858 но ГК РФ) но денежных средств,
но находящихся на но счете клиента, но исключает возможность но введения запрета но на
24
списание но денежных средств но со счета но клиента до но возникновения оснований,
но указанных в но договоре банковского но счета. Такая но возможность,
предусмотренная но новым договором но счета эскроу, но но исключенная
но классическим договором но банковского счета, но позволяет участникам
но различных гражданско-правовых но отношений, открывающих но эскроу-счета в
но банках, минимизировать но свои риски но и избегать но недобросовестных действий
но контрагентов.
Необходимо но отметить, что но эскроу-счет достаточно но распространен в
но банковской сфере но стран англо-американской но и романо-германской но систем
права. но Термин «escrow» но (англ.), «Treuhand» но (нем.) означает но депонирование у
но третьего лица но имущества должника но с целью но его передачи но кредитору при
но предусмотренных договором но обстоятельствах. Речь но идет об но эскроу-агенте
(доверительном но агенте, escrow но agent, Treuhdnder), но которому поручено
но (доверено) депонирование но чужого имущества но (денег, ценных но бумаг,
правоустанавливающих но документов и но т. п.) но на определенном но счете эскроу.
но Услуги по но открытию и но ведению счета но эскроу могут но оказывать не но только
банки, но но и но специализированные коммерческие но организации, юридические
но компании или но другие эскроу-агенты. но Так, в но Германии счета но эскроу
(Treuhandkonten) но подразделяются на но закрытые и но открытые (verdeсkte но und
offene но Treuhandkonten); среди но последних выделяют но особую разновидность
но счета - но Anderkonto, открываемого но адвокатами, нотариусами, но консультантами
по но налогам, аудиторами.
Практически но во всех но известных правопорядках но счет эскроу
но рассматривается как но договор sui но generis (непоименованный но договор) либо но как
договор, но юридически закрепляющий но агентирование комиссионного но типа.
Так, но в Германии но договор счета но эскроу - но непоименованный,
предусматривающий но различные варианты но взаимоотношений сторон но договор
с но элементами правовой но конструкции хранения. но В ФРГ но счета эскроу но широко
применяются но в гражданском но обороте при но совершении сделок но с
недвижимостью. но В роли но эскроу-агента выступает но адвокат или но (чаще всего)
25
но нотариус, который но следит за но ходом сделки но купли-продажи недвижимости но и
выдает но деньги с но эскроу-счета продавцу но только в но случае соблюдения но и
выполнения но сторонами конкретных но условий договора. но Очевидно, что но смысл
осуществления но расчетов через но счет эскроу но нотариуса (Notar-Anderkonto)
но заключается в но определенной гарантии но исполнения обязательства,
но предотвращении различных но рисков по но срыву сделки, но имущественных потерь,
но злоупотребления правом но и иных но возможных недобросовестных но действий
участников но сделки.
1
Счет но эскроу используется но не только но при совершении но сделок с
но недвижимостью, но но и при но совершении сделок но с ценными но бумагами,
дорогостоящим но движимым имуществом, но при ипотечном но кредитовании. Так, но в
Германии но этот счет но активно применяется но при заключении но кредитных
договоров, но обеспеченных ипотекой но покупаемого жилья. но После выдачи
но ипотечного жилищного но кредита заемщик но вносит на но банковский счет но эскроу
определенную но денежную сумму, но которая используется но ипотечным банком,
но выдавшим кредит, но для погашения но основной суммы но долга и но процентов по
но ипотеке.
Таким но образом, договор но счета эскроу но представляет собой но гибкую,
универсальную но договорную конструкцию, но одна из но основных функций
но которой - но гарантировать исполнение но основного обязательства, но возникающего
из но гражданско-правового договора но между кредитором но и должником.
но «Гарантийный» эффект но достигается не но через различные но способы обеспечения
но исполнения обязательств, но а посредством но установления особого но правового
режима но для имущества, но обособляемого на но специальном счете но эскроу-агента и
но переданного во но исполнение обязательства, но что позволяет но защитить интересы
но обеих сторон но - депонента но и бенефициара.
К но услугам эскроу-агентов но прибегают не но только для но осуществления
крупных но сделок с но движимым и но недвижимым имуществом, но где функции
1
Василевская Л.Ю. Договор счета эскроу: проблемы правовой квалификации. //Российский юридический
журнал. 2016. № 2. С. 37-49.
26
но агента заключаются но в депонировании но денежных средств но и переданных но ему
документов, но пока стороны но договора не но выполнят его но необходимые условия.
но Иногда эскроу-агент но реализует функции но депонирования имущества но и после
но исполнения должником но обязательств по но основному договору, но например
временно но «хранит» правоустанавливающие но документы на но имущество,
которое но является предметом но сделки. Кроме но того, он но может открыть но счет
эскроу но для оплаты но определенных взносов но (например, налога но на имущество
но или страховых но взносов). В но международной банковской но практике счета но эскроу
активно но используются наряду но с такими но формами безналичных но расчетов, как
но расчеты по но аккредитиву и но расчеты по но инкассо. В но частности, эскроу-счета
но могут применяться но в договорах но поставки, когда но вместо аккредитива
но денежные средства но размещаются на но счете эскроу но и выплачиваются но продавцу
при но исполнении им но своих обязательств но по поставке но очередной партии но товара.
Очевидно, но что выполняя но различные функции, но эскроу-агент действует но в
интересах но всех лиц, но прибегающих к но его услугам, но т. е. но как доверительное
но лицо, исполняющее но свои обязательства но в соответствии но с договором. но При
этом но он остается но нейтральной стороной но по отношению но и к но кредитору, и но к
должнику, но «гарантируя» тем но самым интересы но обеих сторон. но Эскроу-агент -
но это независимое но третье лицо, но предоставляющее сторонам но договора свои
но услуги, с но помощью которых но и реализуется но «гарантийный» механизм но эскроу.
Не но случайно, например, но с немецкого но языка термин но «Treuhand» дословно
но переводится как но «верная рука», но а «Treuhandkonto» но - «доверительный но счет».
В но гл. 45 но ГК РФ но договору счета но эскроу отведены но всего четыре но статьи
(860.7-860.10), но при этом но в соответствии но с п.4 но ст. 860.7 но ГК РФ но к отношениям
но сторон в но связи с но открытием, обслуживанием но и закрытием но счета эскроу
но применяются положения но о банковском но счете, если но иное не но предусмотрено ст.
но 860.7-860.10 ГК но РФ или но не вытекает но из существа но отношений сторон.
По но договору счета но эскроу банк но (эскроу-агент) открывает но специальный
счет но эскроу для но учета и но блокирования денежных но средств, полученных но им от
но владельца счета но (депонента) в но целях их но передачи другому но лицу при
27
но возникновении оснований, но предусмотренных договором но между банком,
но депонентом и но бенефициаром (п. но 1 ст. но 860.7 ГК но РФ). Безусловно, но нельзя
утверждать, но что данная но дефиниция полностью но раскрывает содержание
но понятия и но позволяет дать но четкую правовую но квалификацию договора но счета
эскроу но в целях но определения его но места в но системе гражданско-правовых
но договоров.
Закрепленная но в ГК но РФ конструкция но договора счета но эскроу
представляет но собой один но из вариантов но того соглашения, но который известен но в
странах но англо-американской правовой но семьи под но наименованием «escrow
но agreement», а но в германском но праве -«Treuhandkonto». но В соответствии но с ст.
но 860.7 ГК но РФ) владелец но счета эскроу но (депонент) передает но на счет но только
денежные но средства, в но то время но как за но рубежом помимо но денежных средств
но допустимо передавать но ценные бумаги, но различные правоустанавливающие
но документы, а но также имеющие но ценность для но обеих сторон но договора
материалы; но 2) функции но эскроу-агентов могут но выполнять только но банки и но иные
кредитные но организации, а но в других но странах, как но уже отмечалось, но статусом
эскроу-агентов но наделяются также но адвокаты, страховые но агенты, нотариусы,
но коммерческие организации но и др. но Попутно отметим, но что по но российскому
праву но должник может но воспользоваться услугами но нотариуса, задействовав
но иной правовой но механизм, закрепленный но в ст. но 327 ГК но РФ, - но внести деньги но или
ценные но бумаги в но депозит нотариуса. но Однако в но этом случае но следует иметь но в
виду, но что правовое но регулирование отношений но по счету но эскроу существенно
но отличается от но механизма исполнения но обязательства по но ст. 327 но ГК РФ.
По но смыслу предписаний но п. 1 но ст. 860.7 но ГК РФ но счет эскроу но - банковский
но (денежный) счет, но открытый на но имя одного но лица (депонента-владельца но счета),
но но в интересах но третьего лица но (бенефициара), т.е. но договор счета но эскроу
является но трехсторонним: он но заключается между но банком, депонентом но и
бенефициаром. но Речь идет но о договоре но с участием но бенефициара, которому но при
возникновении но оснований, предусмотренных но договором, передаются
но заблокированные на но счете эскроу но денежные средства. но Это означает, но что, во-
28
первых, но данные основания но должны быть но прописаны в но условиях договора
но счета эскроу но и, во-вторых, но с наступлением но указанных в но договоре
обстоятельств но счет эскроу но становится счетом но в пользу но третьего лица-
бенефициара но (п. 3 но ст. 860.8 но ГК РФ). но Поскольку выдача но бенефициару
денежных но средств поставлена но в зависимость но от выполнения но определенных
условий но договора, он но (договор счета но эскроу) рассматривается но как договор
но условного депонирования но денежных средств но (пп. 2 но и 3 но ст. 680.8, но п. 1 но ст.
860.10 но ГК РФ).
Тем но не менее но в литературе но высказаны противоречивые но суждения по
но вопросу о но том, можно но ли считать но договор счета но эскроу договором но условного
депонирования. но Так, В. но Д. Рудакова но пишет, что но «отношения по но счету эскроу
но обычно оформляются но двумя договорами: но 1) договором но счета эскроу, но который
является но основанием открытия но счета и но заключается между но банком и
но депонентом; 2) но договором условного но депонирования денежных но средств,
заключаемым но между банком, но депонентом и но бенефициаром, в но котором
предусматриваются но условия и но основания передачи но банком денежных но средств
бенефициару»
1
. но Очевидно, что но автор придерживается но той модели но отношений,
которая но была предложена но в Законопроекте. но По мнению но А. М. но Эрделевского,
договор но счета эскроу но и есть но договор условного но депонирования.
2
Буквальное но прочтение нормы но п. 1 но ст. 860.7 но ГК РФ, но как уже но отмечалось,
дает но возможность рассматривать но договор счета но эскроу не но иначе как но договор
условного но депонирования. С но точки зрения но В.Д.Рудаковой, если но договор счета
но эскроу заключается но между банком но и депонентом, но то он но должен быть
но консенсуальным, двусторонне но обязывающим (синаллагматическим). но В связи
но с этим но возникает много но вопросов. Если но договор счета но эскроу заключается но без
участия но бенефициара, почему но норма ст. но 860.9 ГК но РФ предусматривает но право
бенефициара но требовать от но банка предоставления но сведений, составляющих
но банковскую тайну? но Если договор но заключается без но участия бенефициара, но то
1
Гражданское право: учеб. для бакалавров: в 2 т. / отв. ред. В. Л. Слесарев. М., 2016. Т. 2. С. 395.
2
Эрделевский А.М. О новых видах договоров банковского счета //СПС КонсультантПлюс.
29
почему но в п.1 но ст. 860.8 но ГК РФ но (диспозитивная норма) но вводится запрет но для
бенефициара но на распоряжение но денежными средствами? но Можно ли но в этом
но случае рассматривать но договор счета но эскроу как но договор в но пользу третьего
но лица? Для но каких целей но потребовалось предусматривать но второй договор
но условного депонирования но между тремя но субъектами: только но чтобы уточнить
но «основания передачи но банком денежных но средств», о но которых говорит но автор,
или но чтобы прописать но в нем но «условия и но основания передачи но денежных
средств но бенефициару»? Каков но смысл усложнения но отношений, связанных но со
счетом но эскроу? Неужели но первый договор но заключается только но для того, но чтобы
открыть но счет эскроу но и перевести но на него но денежные средства но депонента в
но целях передачи но их в но будущем бенефициару но по тем но основаниям, которые
но зафиксированы во но втором договоре? но Тогда почему но второй договор
но называется договором но условного депонирования, но если денежные но средства
депонируются но на счете но эскроу в но соответствии с но первым договором? но Куда
перечисляются но денежные средства, но находящиеся на но счете эскроу, но при
возникновении но обстоятельств, предусмотренных но вторым договором, но - на
но счет, открытый но по второму но договору, или но на счет но бенефициара? Ответов но нет.
Именно но большое количество но вопросов, возникающих но при подобной
но схеме взаимоотношений но банка, депонента но и бенефициара, но невозможность
дать но на них но четкие ответы, но отсутствие ясного но представления о
но необходимости обусловливать но исполнение основного но договора между
но бенефициаром и но должником с но помощью механизма но заключения и
но исполнения двух но договоров (договора но счета эскроу но и договора но условного
депонирования), но а также но явные противоречия но в логике но разработчиков
Законопроекта но не позволили но законодателю принять но предложенную в
но Законопроекте структуру но взаимоотношений сторон но между банком,
но депонентом и но бенефициаром.
Если но договор счета но эскроу, по но мнению В.Д.Рудаковой, но может
использоваться но в качестве но способа обеспечения но исполнения основного
но обязательства, существующего но между депонентом но и бенефициаром, но то встает
30
но вопрос: почему но «обеспечительные» основания но для выдачи но денежных средств
но бенефициару выведены но за рамки но обеспечительной конструкции но договора
счета но эскроу? В но соответствии с но п.2 ст. но 680.10 ГК но РФ если но иное не
но предусмотрено соглашением но депонента и но бенефициара, при но расторжении
договора но счета эскроу но остаток денежных но средств перечисляется но (выдается)
депоненту но либо бенефициару но (при условии но возникновения оснований но для
передачи но их последнему).
Несмотря но на то, но что счет но эскроу с но наступлением указанных но в договоре
но обстоятельств становится но счетом в но пользу третьего но лица (бенефициара), но сам
договор но счета эскроу но считать договором но в пользу но третьего лица но не
представляется но возможным, поскольку но в соответствии но с п. но 1 ст. но 860.7 ГК но РФ
договор но заключается, как но уже указывалось, но между тремя но лицами: банком,
но депонентом и но бенефициаром. Участие но бенефициара в но данном случае но вполне
объяснимо: но если договор но счета эскроу но заключается во но исполнение основного
но договора между но кредитором (бенефициаром) но и должником но (депонентом), то
но кредитору (бенефициару) но важно знать, но какая сумма но депонируется на но счете,
при но каких условиях но он сможет но получить денежные но средства со но счета эскроу,
но каково содержание но договора счета но эскроу, особенно но в части но прав и
но обязанностей депонента но - своего но контрагента по но основному договору,
но исполнение которого но осуществляется посредством но условного депонирования.
но Только выступая но стороной договора, но бенефициар (кредитор но по основному
но обязательству) может но держать ситуацию но под контролем но и защищать но свои
интересы, но что особенно но важно в но период согласования но условий договора но счета
эскроу но (до его но заключения) со но своими контрагентами но - депонентом
но (должником по но основному обязательству) но и банком но (эскроу-агентом).
Принципиальным но для выяснения но юридической природы но договора, на
но наш взгляд, но является ответ но на вопрос, но до сих но пор не но решенный в но зарубежной
и но отечественной доктрине: но можно ли но рассматривать договор но счета эскроу но как
не но поименованный в но гл. 23 но ГК РФ но («Обеспечение исполнения но обязательств»)
способ но обеспечения исполнения но основного обязательства но или речь но идет о
31
но способе исполнения но основного обязательства но посредством условного
но депонирования?
Несомненно, но что депонент но передает денежные но средства эскроу-агенту
но (банку) в но целях исполнения но своего обязательства но перед бенефициаром но по
конкретному но гражданско-правовому договору но (о передаче но имущества,
выполнении но работ, оказании но услуг), а но банк (эскроу-агент) но обязуется передать
но эти денежные но средства бенефициару но в соответствии но с условиями но договора
счета но эскроу при но возникновении определенных но обстоятельств. Это но означает,
что но договор счета но эскроу выполняет но гарантийную функцию но при исполнении
но основного обязательства, но вытекающего из но договора между но депонентом
(должником) но и бенефициаром но (кредитором).
В но самом деле, но депонент передает но денежные средства но в собственность
но (распоряжение) банка, но одновременно приобретая но право требования но к банку но о
выдаче но их бенефициару но при возникновении но определенных обстоятельств.
но Реальный характер но договора счета но эскроу подразумевает, но что должником
но (депонентом) обязанность но по основному но обязательству выполнена. но В
основном но договоре, как но правило, двусторонне но обязывающем,
синаллагматическом, но каждая сторона но выступает и но как кредитор, но и как
но должник. При но исполнении бенефициаром но действий, составляющих но суть его
но обязанностей по но договору (передать но имущество, выполнить но работу и но т. п.),
но т.е. при но возникновении обстоятельств, но свидетельствующих о но выполнении
обязательств но бенефициаром, у но последнего возникает но право требования но (к
банку) но о передаче но заблокированных для но него денежных но средств на но счете
эскроу.
Такая но схема взаимоотношений но предназначена для но того, чтобы но каждая
из но сторон основного но обязательства не но принимала на но себя риски, но связанные с
но исполнением обязательства но своим контрагентом. но Так, кредитор но (бенефициар)
«страхует» но свои риски, но связанные с но объектом договора но счета эскроу но -
безналичными но денежными средствами, но а именно но получает «гарантии» но от
неоплаты но предоставленных товаров, но выполненных работ но и оказанных но услуг.