12
случаи, если банком осуществляется кредитование счета, тогда деньги могут
быть списаны с номинального счета в счет погашения кредита владельца
счета (ст. 850 ГК РФ). Либо непосредственно в договоре на открытие
номинального счета устанавливается обязанность оплаты банковских услуг
(Ст. 851 ГК РФ).
Однако данные положения Гражданского кодекса РФ вступают в
противоречие с положениями Налогового кодекса РФ
1
, который
предусматривает право инспекции взыскивать задолженности по налогам и
сборам с владельцев банковского счета (п. 1 ст. 46 НК РФ). Так как в п. 1 ст.
11 Налогового кодекса предусматривается, что нормы Налогового кодекса
имеют приоритет перед нормами неналоговых законов, то данное
противоречие будет разрешаться согласно именно нормам налогового
законодательства, так как Гражданский кодекс РФ не является специальным
налоговым законом. Вследствие чего банк не имеет оснований отказывать в
исполнении поручения о подобном взыскании денежных средств с
номинального счета
2
.
Данное противоречие в законодательстве значительно нарушает права
бенефициара, так как в данном случае он остается незащищенным.
Также не урегулирован вопрос о взыскании налогов с бенефициара, так
как Налоговым кодексом предусмотрено взыскание налогов только с
налогоплательщика.
В целом включение положений о договоре номинального счета
закрепляет коммерческую практику финансовых, торговых и иных операций,
когда деньги зачисляются на банковские счета лиц, которым они не
принадлежат, в пользу бенефициара (например, арбитражного
управляющего, организатора торгов, брокера, агента, номинального
держателя ценных бумаг, нотариуса, комиссионера, поверенного и пр.).
1
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (в ред. ФЗ от 27.11.2017 N
340-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1998. N 31. Ст. 3824; 2017. N 49. Ст. 7312.
2
Моргачева М.Е. К вопросу о договоре номинального счета в Российской Федерации //Правозащитник.
2014. № 3. С. 11-14.
13
1.2. Форма и особенности договора номинального счета
Статья 860.2 ГК РФ содержит основные положения по вопросу
заключения договора номинального счета и устанавливает требования к его
форме. На сегодняшний день гражданско-правовой договор выступает
наиболее распространенной формой организации взаимоотношений всех
участников гражданского оборота.
По общему правилу ГК РФ (ст. 161)
1
требует соблюдать письменную
форму сделки, когда:
- одной из сторон выступает юридическое лицо;
- сумма сделки между гражданами превышает 10 тысяч рублей;
- имеется прямое указание закона.
Пункт 1 статьи 860.2 ГК РФ устанавливает правило, согласно которому
договор номинального счета должен быть заключен в письменной форме.
Письменная форма договора номинального счета считается
соблюденной в силу прямого указания закона, если на письменное
предложение заключить договор другая сторона совершает в установленный
срок действия для выполнения указанных в предложении условий такого
договора.
Нормы п. 1 статьи 860.2 отсылают к правилам п. 2 ст. 434 ГК РФ,
которые допускают заключение договора в письменной форме путем:
- составления одного документа, подписанного сторонами;
- обмена документами посредством почтовой, телеграфной,
телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, которая позволяет с
достоверной точностью идентифицировать волю стороны и ее
волеизъявление по поводу существа договора.
Важным требованием к содержанию договора номинального счета
является необходимость указания даты его заключения. Определение
данного элемента в договоре необходимо для осуществления экономической
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (в ред. ФЗ от 29.07.2017
N 259-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. – 1994. - N 32. - Ст. 3301; 2017. - N 31 (часть I). - Ст. 4808.
14
деятельности его сторон. Например, это имеет значение при определении
обязанностей по внесению платежей, когда их уплата приурочена к началу
действия договора.
Пункт 2 статьи 860.2 ГК РФ устанавливает возможность заключения
договора номинального счета двумя способами:
1) но при участии но бенефициара;
2) но без участия но бенефициара.
В но случае если но заключение договора но происходит с но участием
бенефициара, но который является но выгодоприобретателем и но получает
финансовую но выгоду по но договору, ему но также надлежит но подписать данный
но документ.
В но случае если но заключение договора но происходит без но участия
бенефициара, но договор номинального но счета должен но обязательно содержать:
- но условие о но порядке получения но информации о но бенефициаре
(бенефициарах) но от владельца но счета;
- но основания участия но бенефициара (бенефициаров) но в отношениях,
но регулируемых договором но номинального счета. но В частности, но такими
основаниями но могут быть но договор о но приобретении облигаций но или решение но о
выпуске но облигаций.
В но соответствии с п. 3 ст. но 860.2 ГК но РФ нарушение но простой письменной
но формы договора но номинального счета но влечет его но недействительность.
Признание но договора номинального но счета недействительным но и
применение но последствий его но недействительности прежде но всего являются
но способом защиты но гражданских прав но сторон договора но (см. ст. 12 ГК но РФ).
Недействительность но договора означает, но что действия, но совершенные в но виде
договора, но не имеют но свойств юридических но фактов, способных но порождать
гражданско-правовые но последствия, на но которые ориентированы но субъекты.
На но практике важно но отличать недействительные но договоры от
но несостоявшихся, т.е. но незаключенных, которые но не будут но возникать из-за
но отсутствия общих но условий, которые но необходимы для но совершения договора но и
15
предусмотрены но в законе.
Пункт 4 статьи но 860.2 ГК но РФ регулирует но случаи, когда но денежные
средства но нескольких бенефициаров но учитываются на но одном номинальном
но счете. При но таких обстоятельствах но обязанность по но учету денежных но средств
возлагается но на:
- но банк, который но осуществляет учет но денежных средств но каждого
бенефициара но на специальных но разделах номинального но счета;
- но владельца счета. но Прежде всего, но право такого но рода может но возникнуть
только но при наличии но прямого указания но в законе. но Таким образом, но законодатель
закрепляет но за собой но право регулировать но данные отношения но в будущем но путем
издания но нормативных правовых но актов. Кроме но того, ГК РФ но также допускает,
но что такое но право может но быть предусмотрено но сторонами в но договоре
номинального но счета.
В но статье 860.3 но ГК РФ но законодатель определяет но обстоятельства
ограничения но операций по но номинальному счету, но которые совершаются но по
указанию но владельца счета. но Такие ограничения но могут устанавливаться но в
законе но или содержаться но в договоре но номинального счета.
Согласно ст. 848 но ГК РФ но банк обязан но совершать для но клиента операции,
но предусмотренные для но счетов данного но вида законом, но установленными в
но соответствии с но ним банковскими но правилами и но применяемыми в но банковской
практике но обычаями делового но оборота. При но этом допускается, но что договор
но банковского счета но может предусматривать но иное.
Согласно ст. 1 но ФЗ от но 02.12.1990 N но 395-1 "О но банках и но банковской
деятельности"
1
но под банком но понимается кредитная но организация, имеющая
но исключительное право но осуществлять (в но совокупности) следующие
но банковские операции:
- но привлекать денежные но средства физических но и юридических но лиц во
но вклады, в но том числе но на определенный но срок и но до востребования;
1
Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» (в ред. ФЗ от 26.07.2017
N 205-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 492; 2017. N 31 (Часть I). Ст. 4754.
16
- но размещать привлеченные но средства от но своего имени но и за но свой счет;
- но открывать банковские но счета физических но и юридических но лиц;
- но вести банковские но счета физических но и юридических но лиц;
- но осуществлять переводы но денежных средств но по поручению
но юридических и но физических лиц, но а также но банковским счетам
но банков-корреспондентов;
- но осуществлять инкассацию но денежных средств, но платежных и но расчетных
документов, но векселей, кассовое но обслуживание для но физических и
но юридических лиц;
- но осуществлять куплю-продажу но иностранной валюты но в наличных но и
безналичных но формах;
- но привлекать во но вклады и но размещать драгоценные но металлы;
- но выдавать банковские но гарантии;
- но осуществлять переводы но денежных средств но без открытия но банковских
счетов, но а также но электронных денежных но средств, но но за исключением но почтовых
переводов.
Открытие но банковских счетов но для индивидуальных но предпринимателей и
но юридических лиц но может осуществляться но только на но основании свидетельства
но о государственной но регистрации физических но лиц в но качестве индивидуальных
но предпринимателей, свидетельства но о государственной но регистрации
юридических но лиц, а но также свидетельства но о постановке но на учет но в налоговом
но органе.
Банк но вправе осуществлять но также следующие но действия:
- но выдавать поручительства но за третьих но лиц, которые но предусматривают
исполнение но обязательства в но денежной форме;
- но приобретать права но требования от но третьих лиц но для исполнения
но обязательств в но денежной форме;
- но осуществлять доверительное но управление денежными но средствами и
но иным имуществом но на основании но договоров с но физическими и но юридическими
лицами;
17
- но осуществлять операции но с драгоценными но металлами и но драгоценными
камнями;
- но предоставлять в но аренду юридическим но и физическим но лицам
специальные но помещения или но находящиеся в но них сейфы но для хранения
но документов и но ценностей;
- но проводить лизинговые но операции;
- но оказывать консультационные но и информационные но услуги.
Банк но вправе осуществлять но иные сделки, но предусмотренные
законодательством но Российской Федерации.
Практически но все банковские но операции осуществляются но в рублях, но а в
но иностранной валюте но - только но при наличии но лицензии Банка но России.
Банк но России устанавливает но правила по но осуществлению банковских
но операций и но их материально-технического но обеспечения в но соответствии с
но действующим законодательством но страны.
Банкам но запрещено заниматься но производственной, торговой но и страховой
но деятельностью. Указанные но ограничения не но распространяются на но заключение
договоров, но рассматриваемых как но производные финансовые но инструменты, а
но также на но продажу имущества, но приобретенного банком но в обеспечение но своей
деятельности, но и на но продажу имущества, но реализуемого банком но при обращении
но взыскания на но предмет залога.
В статье но 860.3 ГК но РФ законодатель но установил возможность
но ограничения операций но по номинальному но счету путем:
- но определения лиц, но которым могут но перечисляться или но выдаваться
денежные но средства;
- но определения лиц, но с согласия но которых совершаются но операции по
но счету;
- но определения документов, но которые являются но основанием совершения
но операций;
- но определения иных но обстоятельств, которые но позволяют банку
но контролировать соблюдение но установленных ограничений но в совершении
18
но операций.
Таким но образом, данный но перечень не но является исчерпывающим,
но следовательно, законодатель но или стороны но договора номинального но счета
имеют но право дополнить но указанный круг но обстоятельств.
Согласно но положениям ГК РФ но юридические лица но и граждане но свободны
в но установлении своих но права и но обязанностей в но договоре, они но могут определять
но любые, не но противоречащие законодательству, но условия договора.
Являясь но разновидностью обязательства, но договор номинального но счета
подчиняется но общим правилам но об обязательствах, но включая их но изменения. При
но этом в ст. 310 но ГК РФ но установлен запрет но на одностороннее но изменение условий
но обязательства. Согласно но принципу свободы но договора, стороны но вправе
определять но условия договора но по своему но усмотрению.
Под но условиями договора но следует понимать но способ фиксирования но прав
и но обязанностей участников но возникшего правоотношения. но Договор является
но основанием возникновения но правоотношений, поэтому но его условия но имеют
особое но значение, они но охватывают и но фиксируют взаимные но права и
но обязанности участников, но в том но числе и но иные моменты, но которые содержатся но в
виде но отдельных пунктов но в договоре. но Соответственно, в но этих пунктах
но происходит детализация но и закрепление но тех позиций, но по поводу но которых
стороны но пришли к но соглашению.
Например, но договор номинального но счета, кроме но прав и но обязанностей
участников, но может содержать но условия о но том:
- но какие обстоятельства но реальной жизни но следует признавать
но форс-мажорными;
- но какой юрисдикции но будет подчиняться но возможный между но сторонами
спор;
- но какие сведения, но полученные сторонами но в связи но с исполнением
но договора, могут но составлять банковскую но тайну;
- но какой следует но применять порядок но хранения остатка но денежных
средств;
19
- но иные условия.
В но ходе осуществления но экономической деятельности но зачастую
возникает но необходимость изменения но и расторжения но заключенных договоров.
но В связи но с этим но в период но действия договора но стороны имеют но право, придя но к
обоюдному но соглашению, изменить но и расторгнуть но его, соблюдая но условия,
предусмотренные но в действующем но законодательстве.
По но общему правилу п. 1 статьи но 860.6 ГК но РФ форма но соглашения об
но изменении или но расторжения договора но номинального счета но должна следовать
но форме данного но договора. Согласно но этому правилу но изменение или
но расторжение договора но номинального счета но с участием но бенефициара
возможно но только с но согласия бенефициара.
Согласно ст. 859 но ГК РФ но договор банковского но счета может но быть
расторгнут но по заявлению но клиента в но любое время.
В но настоящее время но банк вправе но расторгать договор но в одностороннем,
но внесудебном порядке, но если в но течение двух но лет отсутствуют но денежные
средства но на счете но клиента и но нет операций но по этому но счету. Банк но может
отказаться но исполнять договор, но уведомив об но этом клиента но в письменной
но форме не но позднее, чем но за два но месяца до но закрытия счета, но если иное но не
предусмотрено но в самом но договоре банковского но счета.
Правило, но которое предусмотрено но в п. 1 ст. 860.6 но ГК РФ, но носит
диспозитивный но характер. Иной но порядок изменения но и расторжения но договора
номинального но счета может но следовать из но законов или но иных нормативных
но правовых актов. но Договор также но может устанавливать, но что соглашение но сторон
относительно но изменения или но расторжения договора но может иметь но другой
порядок, но чем сам но договор.
В но случае расторжения но договора номинального но счета владелец но счета
обязан но в соответствии но с п. 2 ст. 860.6 но ГК РФ но передать в но банк
соответствующее но заявление в но письменной форме. но Отсутствие такого
но заявления создает но презумпцию, что но договор продолжает но применяться или
но действовать. Нормы названного пунктаназванного пункта не но содержат требований но к форме
20
но такого заявления.
Банк но не обязан но информировать бенефициара но о расторжении но договора
номинального но счета. Однако но официальное уведомление но для соблюдения
но процедуры может но быть предусмотрено. но Его необходимо но оформлять в
но договоре номинального но счета, так но как этот но документ будет но являться
подтверждением но соблюдения установленного но порядка. В но этом случае но банк
обязан но немедленно отправить но уведомление бенефициару но о расторжении
но договора.
Согласно п. 3 ст. но 860.6 ГК но РФ при но расторжении договора но номинального
счета но остаток денежных но средств:
- но перечисляется на но другой номинальный но счет владельца;
- но выдается бенефициару;
- но по указанию но бенефициара перечисляется но на другой но счет.
Иной но порядок хранения но или перевода но соответствующего остатка
но денежных средств но может:
- но устанавливаться в но законе;
- но определяться в но договоре номинального но счета;
- но вытекать из но существа отношений но между участниками но экономической
деятельности.
Из п. 2 ст. 860.2 но ГК РФ следует, но что договор но номинального счета но может
быть но двух видов но - с но участием и но без участия но бенефициара. Договор
но номинального счета но с участием но бенефициара подписывается но банком,
владельцем но счета и но бенефициаром. Такой но договор является но многосторонней
сделкой но (п. 3 ст. 154 ГК РФ). но Договор номинального но счета без но участия
бенефициара но представляет собой но двустороннюю сделку. но По общему но правилу
банк но не вправе но и не но обязан контролировать но использование денежных но средств
владельцем но счета в но интересах бенефициара, но однако в но договоре номинального
но счета с но участием бенефициара но такая обязанность но может быть но возложена на
но банк законом но или договором но номинального счета но (п.п. 3 ст. 860.1 ГК РФ).
но Аналогичным образом но лишь законом но или договором но номинального счета
21
но может быть но ограничен круг но операций, которые но могут совершаться но по
указанию но владельца счета, но в том но числе путем но определения каких-либо
но обстоятельств, позволяющих но банку контролировать но соблюдение
установленных но ограничений в но совершении операций но (ст. 860.3 ГК РФ).
Часть 3 п. 1 ст. 860.1 но ГК допускает но множественность бенефициаров но по
одному но договору номинального но счета. В но этом случае, но согласно п. 4 ст. 860.2
ГК, но денежные средства но каждого бенефициара но должны учитываться но банком
на но специальных разделах но номинального счета. но Обязанность раздельного
но учета денежных но средств бенефициаров но возлагается на но банк лишь но в случае,
но если в но соответствии с но законом или но договором номинального но счета
обязанность но по учету но денежных средств но бенефициаров не но возложена на
но владельца счета.