42
агентского договора (банк выполняет по поручению клиента действия по
проверке основания для раскрытия депонированной суммы).
Порядок открытия, ведения и закрытия счетов эскроу определен
инструкцией Банка России от 30.05.2014 № 153-И «Об открытии и закрытии
банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов»
1
(далее — Инструкция № 153-И).
Согласно п. 4.14 Инструкции № 153-И для открытия специального
банковского счета в банк представляются те же документы, что и для
открытия расчетного счета, корреспондентского счета или текущего счета, с
учетом требований законодательства Российской Федерации. При открытии
номинального счета, счета эскроу банк должен располагать сведениями о
бенефициаре и об основании его участия в отношениях по договору
номинального счета, счета эскроу.
Однако Инструкция № 153-И не уточняет, какие именно сведения о
бенефициаре должны быть установлены кредитной организацией.
Представляется, что данное установление заключается в обязанности
кредитной организации перед открытием счета располагать сведениями о
бенефициаре, достаточными для идентификации последнего наравне с
владельцем счета в соответствии с требованиями законодательства о
противодействии легализации преступных доходов. К данному выводу
можно прийти исходя из действующих требований к идентификации сторон
расчетного правоотношения, в рамках которого и плательщик, и получатель
денежных средств подлежат обязательной идентификации вне зависимости
от того, с открытием или без открытия счета совершен перевод
2
.
При этом Банк России возлагает на кредитные организации
обязанности по определению порядка фиксирования сведений о бенефициаре
и об основании его участия в отношениях по договору счета эскроу в
1
Инструкция Банка России от 30.05.2014 N 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по
вкладам (депозитам), депозитных счетов» (в ред. Указания Банка России от 14.11.2016 N 4189-У) //Вестник
Банка России. 2014. N 60; 2017. N 25.
2
Макушкин В.О. Счет эскроу: особенности правового режима и актуальные проблемы нормативного
правового регулирования //Вестник университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА). 2017. № 1. С. 158-171.
43
банковских правилах согласно п. 11.1 Инструкции № 153-И.
Согласно ч. 1.1 ст. 86 Налогового кодекса РФ банк обязан сообщить в
налоговый орган по месту своего нахождения информацию об открытии или
о закрытии счета, вклада (депозита), об изменении реквизитов счета, вклада
(депозита) организации, индивидуального предпринимателя, физического
лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, о
предоставлении права или прекращении права организации,
индивидуального предпринимателя использовать корпоративные
электронные средства платежа для переводов электронных денежных
средств, а также об изменении реквизитов корпоративного электронного
средства платежа.
При этом вопрос о предоставлении сведений в рамках ч. 1.1 ст. 86 НК
РФ является для представителей банковского сообщества если не
проблемным, то по крайней мере создающим затруднения
1
. Так, возникает
вопрос, обязан ли банк предоставлять сведения по счету эскроу и если
обязан, то в отношении кого: бенефициара или депонента? Представляется,
что обязанность по предоставлению сведений в налоговый орган об
открытии счета распространяется и на случаи открытия счета эскроу, так как
последний является банковским счетом в целях, предусмотренных ст. 11 НК
РФ.
Отвечая на второй вопрос, необходимо обратиться к актам Банка
России, определяющих порядок сообщения банком налоговому органу об
открытии счетов. Согласно ст. 86 НК РФ формы и форматы сообщений банка
налоговому органу об открытии или о закрытии счета устанавливаются
федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по
контролю и надзору в области налогов и сборов. В соответствии с приказом
ФНС России от 23.05.2014 № ММВ-7-14/292@ утверждены формы, которые
1
Письмо АРБ Исх. No А-02/5-551 от 08.09.2014 председателю Центрального банка Российской Федерации
Э.С.Набиуллиной // URL: http://arb.ru/b2b/docs/pismo_arb_predsedatelyu_tsentralnogo_
banka_rossiyskoy_federatsii_nabiullinoy_e_s-9841745/.
44
направляются банками при открытии счетов в налоговый орган
1
.
Приложением 1 к данному приказу предусмотрена форма сообщения банка
об открытии (о закрытии) счета, однако указанная форма не содержит
реквизитов иных лиц (бенефициара), кроме реквизитов владельца счета. В
связи с этим можно констатировать, что в настоящее время банк имеет
возможность уведомить налоговый орган об открытии счета эскроу, указав
при этом только сведения о владельце счета — депоненте.
Счет эскроу в силу ст. 860.10 ГК РФ закрывается банком по истечении
срока действия либо в случае прекращения по иным основаниям договора
условного депонирования денежных средств.
Здесь можно снова отметить несовершенство формулировок,
перекочевавших из проекта ГК РФ, а именно неудачную отсылку к
непоименованному договору условного депонирования денежных средств.
По общему правилу при расторжении договора счета эскроу остаток
денежных средств перечисляется или выдается депоненту либо при
возникновении оснований для передачи денежных средств бенефициару
перечисляется или выдается бенефициару. Однако данная формулировка
также содержит недостаток: при буквальном прочтении следует, что банк
перечисляет денежные средства при наступлении оснований для передачи
денежных средств. Вместе с тем банк будет обязан перечислить денежные
средства в пользу бенефициара только в том случае, если последний
обратится в банк с соответствующим требованием, если иное прямо не
следует из характера оснований для раскрытия депонированной суммы
(наступление события, которое неизбежно должно произойти).
Особенности ограничений права на распоряжение находящихся на
счете денежных средств: арест и приостановление операций по счету
Часть исследователей считает, что из заключительной фразы п. 1 ст.
1
Приказ ФНС России от 23.05.2014 N ММВ-7-14/292@ «Об утверждении форм и формата сообщений банка
налоговому органу об открытии или о закрытии счета, вклада (депозита), об изменении реквизитов счета,
вклада (депозита) организации, индивидуального предпринимателя, физического лица, не являющегося
индивидуальным предпринимателем, о предоставлении права или прекращении права организации,
индивидуального предпринимателя использовать корпоративные электронные средства платежа для
переводов электронных денежных средств, а также
45
860.8 ГК РФ во взаимосвязи со ст. 858 ГК РФ и смыслом открытия счета
эскроу можно сделать следующий вывод: арест на денежные средства,
находящиеся на счете, или приостановление операций по счету эскроу не
допускается
1
. Однако данное утверждение противоречит норме п. 3 ст. 69
Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном
производстве»
2
, которая допускает обращение взыскания на денежные
средства, размещенные на счете эскроу.
При этом отсутствует полная ясность в вопросе, может ли быть
обращено взыскание на денежные средства на счете эскроу по долгам
депонента и/или бенефициара?
Представители научного сообщества выразили точку зрения, что
возможность обращения взыскания на денежные средства, находящиеся на
счете эскроу, вызывает сомнения, так как депонент по общему правилу не
вправе распоряжаться денежными средствами на счете эскроу, а денежные
средства, переданные эскроу-агенту, вносятся на счет с конкретной целью:
для передачи заранее определенному другому лицу (бенефициару) при
возникновении заранее определенных обстоятельств
3
.
Нельзя не согласиться с данной позицией, по крайней мере в той части,
что вопрос с обращением взыскания на денежные средства на счете эскроу
весьма неоднозначен.
В рассматриваемом проекте изменений ГК РФ прямо
предусматривалось, что обращение взыскания на депонированное имущество
по обязательствам депонента не допускается, при этом взыскание может
быть обращено на права требования депонента к бенефициару или к эскроу-
агенту (п. 2 ст. 926.7), а по обязательствам бенефициара взыскание может
быть обращено на его право требования к эскроу-агенту о передаче
депонированного имущества (п. 3 ст. 926.7).
1
Перцева Е.М. Приостановление операций по счету налогоплательщика: как действовать банку? // Расчеты
и операционная работа в коммерческом банке. 2014. № 5. С. 25-34.
2
Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (в ред. ФЗ от 05.12.2017 N
382-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 2007. N 41. Ст. 4849; 2017. N 50 (Часть III). Ст. 7553.
3
Руденко Е.Ю. К вопросу об ограничении права распоряжаться денежными средствами, находящимися на
счете эскроу // Власть закона. 2015. № 2. С. 125-130.
46
Согласно ст. 858 ГК РФ ограничение прав клиента на распоряжение
денежными средствами, находящимися на счете, не допускается, за
исключением наложения ареста на денежные средства, находящиеся на
счете, или приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных
законом. Однако ст. 860.8 ГК РФ предусмотрено, что правило ст. 858 ГК РФ
не применяется к договору счета эскроу.
Объяснение данному обстоятельству дала Е.Ю.Руденко, которая
пишет: «Несмотря на то, что правила ст. 858 ГК РФ ("Ограничение
распоряжения счетом") в силу прямого указания законодателя в п. 1 ст. 860.8
ГК РФ не применяются к договору счета эскроу, полагаем, что это связано
лишь с тем, что права клиента по договору счета эскроу должны быть
ограничены, поэтому применение иного общего правила, которое закреплено
в ст. 858 ГК РФ, было бы абсурдным»
1
.
С данным объяснением можно согласиться. Пока не рассмотрен вопрос
о правовом регулировании договора условного депонирования, ситуация,
когда денежные средства на счетах эскроу не будут подвержены аресту,
является действительно абсурдной и может быть использована в целях
злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ).
Таким образом, эскроу призван развивать бизнес. Нововведения
являются первым и очень значимым шагом в формировании
цивилизованного эскроу-сервиса в России. Они могут повысить степень
доверия к российскому гражданскому обороту и, возможно, вывести часть
сделок с российскими активами из зарубежных юрисдикций.
1
Руденко Е.Ю. К вопросу об ограничении права распоряжаться денежными средствами, находящимися на
счете эскроу // Власть закона. 2015. № 2. С. 125-130.
47
3. СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ДОГОВОРА НОМИНАЛЬНОГО СЧЕТА И
ДОГОВОРА ЭСКРОУ КАК ДОГОВОРОВ БАНКОВСКОГО СЧЕТА
3.1. Договоры номинального счета и счета эскроу: общее и особенное в
правовой регламентации
Как упоминалось выше, Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N
379-ФЗ в главу 45 ("Банковский счет") ГК РФ были введены две новые
договорные конструкции - договор номинального счета (ст. ст. 860.1 - 860.6)
и договор счета эскроу (ст. ст. 860.7 - 860.10).
В банковской сфере эскроу-счет является достаточно
распространенным в странах англо-американской и романо-германской
систем права. Термин escrow (англ.), Treuhand (нем.) означает депонирование
у третьего лица имущества должника с целью его передачи кредитору при
определенных, предусмотренных договором обстоятельствах. Речь идет об
эскроу-агентах (доверительные агенты, escrow agent,
T reuhänder
), которым
поручено (доверено) депонирование чужого имущества (денег, ценных
бумаг, правоустанавливающих документов и т.п.). Применительно к деньгам
речь идет об условном депонировании денежных средств должника на
определенном счете эскроу. Услуги по открытию и ведению счета эскроу
(Treuhandkonto) могут оказывать не только банки, но и специализированные
коммерческие организации, юридические компании или другие эскроу-
агенты.
В международной банковской практике счета эскроу активно
используются наряду с такими формами безналичных расчетов, как расчеты
по аккредитиву и расчеты по инкассо. Например, эскроу-счета могут
использоваться в договорах поставки, когда вместо аккредитива денежные
средства размещаются на счете эскроу и при исполнении продавцом своих
обязательств по поставке очередной партии товара деньги выплачиваются
продавцу.
Закрепленная в ГК РФ конструкция договора счета эскроу
48
представляет собой один из вариантов того соглашения, который получил
распространение в странах англо-американской правовой семьи под
наименованием escrow agreement, а в германском праве - Treuhandkonto.
В но соответствии с но предписаниями обязательства но по договору но счета
эскроу но могут содержаться но наряду с но договором счета но эскроу и но в ином
но договоре, по но которому эскроу-агентом но является банк. но Это означает, но что иным
но договором может но выступать определенный но гражданско-правовой договор но с
участием но банка (эскроу-агента). но Речь идет но о такой но конструкции соглашения,
но когда обязательство но по договору но счета эскроу но является неотъемлемой но частью
конкретного но гражданско-правового договора. но Так, например, но допустимо
включение но условия о но счете эскроу но в договор но поставки или но в кредитный
но договор, обязательства но по которым но "обеспечиваются" условным
но депонированием.п. 2 ст. 860.7
1
Сравнение но норм о но двух новых но договорах, включенных но в ГК но РФ, а
но именно договора но номинального счета но и договора но счета эскроу, но дает
возможность но утверждать, что но в случае, но когда эскроу-агентом но выступает не
но банк, а но иное лицо но (например, нотариус, но адвокат и но др.), ему но может быть
но предоставлена возможность но заключить с но банком договор но номинального счета
но и открыть но как владельцу но счета номинальный но счет ( но ГК РФ) но в интересах
но одного или но нескольких клиентов. но Этот счет но открывается для но совершения
операций но с денежными но средствами, права но на которые но принадлежат одному
но или нескольким но бенефициарам - но клиентам эскроу-агента но ( ГК но РФ). При но этом
в но соответствии с но ГК РФ но договор номинального но счета может но быть заключен
но как с но участием, так но и без но участия бенефициара. но Договор номинального но счета
без но участия бенефициара но является двусторонним но и может но рассматриваться
как но договор в но пользу третьего но лица. Договор но с участием но бенефициара
является но многосторонним, как но и договор но счета эскроу.главу 45п. 1 ст. 860.1п.
1 ст. 860.1п. 2 ст. 860.2
1
Василевская Л.Ю. Договоры номинального счета и счета эскроу: общее и особенное в правовой
регламентации // Гражданское право. 2017. N 3. С. 3 - 5.
49
Очевидно, но проблема условного но депонирования денежных но средств
может но быть решена но посредством заключения но как договора но номинального
счета, но так и но договора счета но эскроу. Заключение но договора номинального но счета
с но участием или но без участия но бенефициара позволяет но осуществлять
депонирование но денежных средств но под условием, но определяя в но договоре (в
но соответствии с но предписаниями ГК но РФ) либо но лиц, которым но могут
перечисляться но или выдаваться но денежные средства, но либо лиц, но с согласия
но которых совершаются но операции по но счету, либо но документов, являющихся
но основанием совершения но операций, а но также определения но иных обстоятельств,
но позволяющих банку но контролировать соблюдение но установленных
ограничений но в совершении но операций.ст. 860.3
Таким но образом, в но случае заключения но договора номинального но счета в
но целях условного но депонирования денежных но средств стороны но договора могут
но обусловить передачу но денежных средств но бенефициару определенными
но договором условиями, но в которых но предусмотрено возникновение но оснований
для но списания денежных но средств в но пользу бенефициара. но При этом но договором
номинального но счета с но участием бенефициара но на банк но может быть но возложена
обязанность но контролировать использование но владельцем счета
но (эскроу-агентом) денежных но средств в но интересах бенефициара но в пределах но и
порядке, но которые предусмотрены но договором ( но ГК РФ).п. 3 ст. 860.1
Итак, но правовая конструкция но договора номинального но счета может
но использоваться с но целью условного но депонирования (эскроу), но хотя не
но исключено применение но ее и но в иных но целях, с но иным субъектным но составом.
Например, но допустимо открытие но номинального счета, но по которому
но владельцем счета но выступает опекун но или попечитель, но а права но на денежные
но средства, поступающие но на счет, но принадлежат их но подопечному
(бенефициару). но В качестве но владельца счета но может выступать но агент (по
но агентскому договору), но а бенефициаром но - принципал. но Доверительный
управляющий но (по договору но доверительного управления но имуществом) также
но может открыть но номинальный счет, но по которому но права на но денежные средства
50
но принадлежат учредителю но управления (бенефициару). но На наш но взгляд,
номинальный но счет может но быть использован но и при но залоге обязательственных
но прав (требований). но Применительно к но залогу прав но модель отношений но между
залогодателем, но его должником но и залогодержателем но могла бы но выглядеть
следующим но образом. Номинальный но счет открывается но владельцу счета но -
залогодателю но для совершения но операций по но счету с но денежными средствами,
но права на но которые принадлежат но бенефициару-залогодержателю. Заключение
но договора номинального но счета с но участием бенефициара-залогодержателя
но позволяет осуществлять но депонирование денежных но средств под но условием,
но определяя в но договоре (в но соответствии с но предписаниями ГК но РФ):ст. 860.3
- но лицо (залогодержатель), но которому могут но перечисляться или
но выдаваться денежные но средства;
- но лицо (залогодатель), но с согласия но которого совершаются но операции по
но счету (таким но лицом может но выступать и но должник по но основному обязательству
но в случае, но если залогодателем но является третье но лицо);
- но необходимые документы, но являющиеся основанием но для совершения
но операций;
- но иные обстоятельства, но позволяющие банку но контролировать
соблюдение но установленных ограничений но в совершении но операций.
Таким но образом, в но случае заключения но договора номинального но счета в
но целях условного но депонирования денежных но средств стороны но договора (банк но и
владелец но счета - но залогодатель) могут но обусловить передачу но денежных средств
но бенефициару-залогодержателю определенными но договором условиями, но в
которых но предусмотрено возникновение но оснований для но списания денежных
но средств в но пользу бенефициара.
Приведенные но примеры позволяют но сделать вывод, но что договор но счета
эскроу но является разновидностью но договора номинального но счета, т.е. но договор
счета но эскроу относится но к договору но номинального счета но как "вид" но к "роду". но С
точки но зрения логики но наличие родовидовых но связей предполагает, но что понятие,
но относимое к но виду, имея но все основные но характеристики рода, но вместе с но тем
51
обладает но специфическими признаками, но которые и но дают возможность
но выделить его но в отдельный но вид родового но понятия.
Действительно, но договор счета но эскроу (вид) но обладает всеми но основными
чертами но договора номинального но счета (род): но из него но возникает обязательство
но банка перечислить но денежные средства, но права на но которые принадлежат но не
владельцу но счета, а но другому лицу но - бенефициару. но Речь идет но о конструкции
но договора, по но которому открывается но счет на но имя одного но лица, но но в интересах
но другого лица но - бенефициара но (по договору но номинального счета но счет может
но открываться в но интересах одного но или нескольких но бенефициаров). Помимо
но этого, договору но счета эскроу но присущи специфические но признаки,
обусловленные но статусом эскроу-агента но и правовой но целью (causa) но договора.
Как но отмечалось ранее, но в договоре но счета эскроу но на стороне но эскроу-агента
всегда но выступает банк но или иная но кредитная организация, но т.е. банк но - эскроу-
агент но открывает счет но эскроу владельцу но счета, а но в договоре но номинального
счета но банк или но иная кредитная но организация, не но имея статуса но эскроу-агента,
открывает но номинальный счет но эскроу-агенту или но иному лицу но (владельцу
счета). но Это - но во-первых. Во-вторых, но договор номинального но счета в но отличие от
но договора счета но эскроу может но использоваться, как но указывалось, в но различных
целях, но включая и но цель условного но депонирования (эскроу). но В-третьих, договор
но счета эскроу но многосторонний, а но договор номинального но счета, как
но отмечалось, либо но двусторонний и но в пользу но третьего лица но (без участия
но бенефициара), либо но многосторонний (с но участием бенефициара). но И наконец, но в
отличие но от классического но договора банковского но счета родовой но и видовой
но договоры характеризуются но особым режимом но операций по но счету: если но по
договору но номинального счета но законодателем введен но режим ограничения
но права распоряжения но средствами по но счету со но стороны номинального
но владельца (, но , ГК но РФ), то но для договора но счета эскроу но предусмотрен запрет но на
распоряжение но денежными средствами но не только но со стороны но владельца счета
но эскроу (депонента), но но и но со стороны но бенефициара, если но иное не
но предусмотрено договором но ( ГК но РФ).ст. ст. 860.3860.5п. 3 ст. 860.6п. 1 ст.