4
СОДЕРЖАНИЕ
Введение………………………………………………………………….4
Глава 1. Общая характеристика правового регулирования договора
номинального счета и договора эскроу как договоров банковского
счета………8
1.1. Становление и развитие правового регулирования договора
номинального счета и договора эскроу как договоров банковского
счета………8
1.2. Понятие и правовая природа договора эскроу в современной
России………………………………………………………………………….18
1.3. Общая характеристика правового регулирования и применения
договора номинального счета в Российской
Федерации………………………...33
Выводы по главе 1……………………………………………………...37
Глава 2. Особенности договора номинального счета и договора эскроу в
российской и зарубежной практике………………………………………….39
2.1. Соотношение договора номинального счета и договора эскроу в
Российской Федерации…………………………………………………….39
2.2. Сравнительный анализ договора номинального счета, договора
эскроу и иных гражданско-правовых конструкций…………………………...42
2.3. Особенности правового регулирования договора номинального
счета и договора эскроу в зарубежных странах………………………………...46
Выводы по главе 2……………………………………………………….52
Глава 3. Проблемы и перспективы правового регулирования договора
номинального счета и договора эскроу……………………………………...55
3.1. Проблемы правового регулирования и применения договора
номинального счета…………………………………………………………...55
5
3.2. Проблемы правового регулирования и применения договора
эскроу……………………………………………………………………………..58
3.3. Перспективы развития правового регулирования договора
номинального счета и договора эскроу в Российской
Федерации……………...70
Выводы по главе 3………………………………………………………...77
Заключение……………………………………………………………...80
Список использованных источников………………………………….86
6
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования обусловлена значительным
изменением системы правового регулирования договоров банковского счета,
введением в гражданское законодательство новых договорных конструкций.
Так, Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. № 379-ФЗ «О внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в
главу 45 ГК РФ «Банковский счет» были введены две новые договорные
конструкции – договор счета эскроу и договор номинального счета. В
соответствии с проектом Федерального закона № 47538-6 «О внесении
изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса
Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты
Российской Федерации» в ГК РФ были внесены поправки, вступившие в силу
1 июня 2018 г., благодаря которым в кодекс была введена новая глава,
закрепляющая основные положения такой договорной конструкции, как
договор эскроу (договор условного депонирования).
Введение договора эскроу, договора счета эскроу и договора
номинального счета в ГК РФ – это важный шаг на пути совершенствования и
развития гражданского законодательства РФ. Институты договора эскроу,
договора счета эскроу и номинального счета, успешно развивающиеся во
многих странах мира, в гражданском праве Российской Федерации являются
новыми, перспективными институтами. Однако, правовое регулирование
данных договоров не лишено недостатков ввиду их новизны в российском
законодательстве.
В настоящее время существует необходимость глубокого осмысления
правовой природы договоров номинального счета и эскроу, исследования их
содержания, соотношения между собой и с другими смежными договорными
конструкциями, а также возможностей их применения в различных сферах
деятельности.
7
Уровень разработанности темы в литературе. Исследование отдельных
вопросов, касающихся правового регулирования и применения договора
номинального счета и договора эскроу, проводилось в многочисленных
научных работах. Так, отметим работы К.А. Булганина, Ф.Г. Врубель, Ж.В.
Малис, Н.О. Махорина и др.
Несмотря на большое количество исследований, касающихся вопросов
применения данных договорных конструкций, необходимо отметить, что все
они затрагивают отдельные аспекты правового регулирования этих
институтов, комплексных исследований, в которых проводится анализ
проблем, особенностей и перспектив правового регулирования договора
номинального счета и договора эскроу, в настоящее время практически нет.
Объектом исследования выступают общественные отношения,
возникающие в связи с применением договора номинального счета и договора
эскроу.
Предметом исследования являются нормы действующего
законодательства, регулирующие вопросы применения договора
номинального счета и договора эскроу, а также правоприменительная и
судебная практика.
Цель исследования – выявление особенностей и проблем правового
регулирования и применения договора номинального счета и договора эскроу
в Российской Федерации.
Достижение поставленной цели предполагает необходимость решения
следующих взаимосвязанных задач:
- изучить особенности становления и развития правового регулирования
договора номинального счета и договора эскроу как договоров банковского
счета;
- исследовать существующие подходы к определению понятия и
правовой природы договора эскроу в современной России;
- рассмотреть особенности правового регулирования и применения
договора номинального счета в Российской Федерации;
8
- выявить общее и особенное в правовом регулировании договора
номинального счета и договора эскроу в Российской Федерации;
- провести сравнительный анализ договора номинального счета,
договора эскроу и иных гражданско-правовых конструкций;
- проанализировать особенности правового регулирования договора
номинального счета и договора эскроу в зарубежных странах;
- провести анализ проблем правового регулирования договора
номинального счета и договора эскроу;
- определить перспективы правового регулирования договора
номинального счета и договора эскроу.
Практическая значимость. Практическое значение результатов
исследования заключается в обобщении накопленного опыта в области
применения договора номинального счета и договора эскроу, и возможности
использования полученных результатов исследования в практической
деятельности по их применению. Практическая значимость результатов
исследования также заключается в возможности их использования для
совершенствования действующего законодательства, определяющего
правоотношения в данной сфере.
Методологическую основу исследования составляют общенаучные
методы познания: индукция, дедукция, анализ, синтез, аналогия и т.д., а также
ряд частно-научных методов: формально-юридический; правовой статистики;
правового прогнозирования; сравнительно-правовой и другие приемы
обобщения научного материала и практического опыта.
Эмпирическую основу исследования составили такие нормативные
правовые акты, как Конституция Российской Федерации;
Гражданский кодекс Российской Федерации, Налоговый кодекс Российской
Федерации и др.; судебная практика.
Структура работы определена целью исследования, поставленными для
ее достижения задачами. Работа состоит из введения, трех глав, заключения,
списка использованных источников.
9
ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВОГО
РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА НОМИНАЛЬНОГО СЧЕТА И
ДОГОВОРА ЭСКРОУ КАК ДОГОВОРОВ БАНКОВСКОГО СЧЕТА
1.1. Становление и развитие правового регулирования договора
номинального счета и договора эскроу как договоров банковского счета
В настоящее время в Российской Федерации происходит существенное
реформирование существующей системы договоров банковского счета, а
также правового регулирования обязательственных отношений.
Обязательственные отношения занимают значительное место во всех сферах
человеческой жизнедеятельности. Рыночные отношения неизбежно
сопряжены с практическим использованием разнообразных обязательств и,
соответственно, способов обеспечения обязательств.
1
Развитие общественных отношений, связанных с обязательствами
потребовало внесения изменений в действующее законодательство,
закрепления новых способов обеспечения исполнения обязательств, которые
соответствуют современному уровню развития экономики. Так, в настоящее
время происходит закрепление и развитие правовых положений, касающихся
договора эскроу как способа обеспечения исполнения обязательств.
Понятие «эскроу» пришло в российский оборот из англосаксонской
правовой системы. Первые упоминания о понятии «эскроу» встречаются в XV
веке, что говорит о длительном развитии данного института в странах англо-
саксонской правовой семьи.
Рассматривая этимологию данного понятия, можно отметить, что слово
«эскроу» произошло от английского слова «scroll» (свиток, список). В
переводе с английского понятие «эскроу» означает депонирование у третьего
1
Белокопытова, Н.Ю., Колесникова, В.В. Договор эскроу как новый способ обеспечения
исполнения обязательств / Н.Ю. Белокопытова, В.В. Колесникова // Вестник Омской
юридической академии. - 2019. - № 1. - С. 20.
10
лица денежной суммы на имя другого лица с тем, чтобы она была выдана ему
лишь после выполнения известного условия.
Первоначально общественные отношения, связанные с понятием
«эскроу» относились исключительно к отношениям кредиторов и должников.
О необходимости введения в современное российское гражданское
законодательство новых договорных конструкций – договора номинального
счета, договора эскроу и договора счета эскроу говорилось неоднократно, в
частности, в Концепции развития гражданского законодательства Российской
Федерации. Так, впервые конструкция договора номинального счета была
предусмотрена проектом Федерального закона от 2007 года № 393713-4 в
целях правового регулирования секьюритизации, однако в 2009 году данный
законопроект был отклонен. В дальнейшем конструкции договора
номинального счета и договора эскроу были отражены в проекте
Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации». Данный законопроект
предусматривал необходимость введения главы 47.1 «Условное
депонирование (эскроу)», посвященной договору условного депонирования, и
параграф 4 «Счет эскроу» в главе 45 «Банковский счет», посвященный
договору счета эскроу.
Вопрос о необходимости закрепления правовой конструкции договора
условного депонирования (эскроу), а также нового вида банковского счета –
эскроу-счета был поставлен также в 2012 году при разработке проекта
Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ «О внесении изменений в
части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также
в отдельные законодательные акты РФ».
2
2
Федеральный закон от 26.07.2017 № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и
вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты
Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. – 2017. - № 31 (Часть I). - Ст.
4761.
11
Однако изначально во вторую часть Гражданского кодекса Российской
Федерации
3
(далее – ГК РФ) вошли только нормы, касающиеся договора счета
эскроу. В результате в 2014 году в ГК РФ были внедрены такие договорные
конструкции, как договор номинального счета и договор счета эскроу.
Внедрение такой договорной конструкции, как договор счета эскроу, по
мнению Р.К. Нурмухаметова было связано с необходимостью стимулирования
отечественной экономики, значительно пострадавшей от введенных рядом
зарубежных стран санкций.
4
Договор эскроу (условного депонирования) появился в ГК РФ несколько
позднее. Рассмотрим причины того, почему договор условного депонирования
не был введен в ГК РФ вместе с договором счета эскроу и договором
номинального счета. Одной из главных причин называется то, что в
законопроекте, предусматривающем его введение в то время, не было
предусмотрено лицензирование эскроу-агентов, как это происходит в
большинстве стран мира. Это могло привести к росту мошенничества при
заключении договора, банковская же сфера является строго регулируемой в
России.
С 1 июня 2018 года вступили в силу поправки в ГК РФ, в соответствии с
которыми в ГК РФ получила закрепление новая глава «Условное
депонирование (эскроу)» (ст. 926.1–926.8 ГК РФ). Введение данной главы
позволило обеспечить создание новой договорной конструкции – договора
эскроу. Положениями введенной главы была закреплена форма договора
эскроу, определены конкретные сроки отношений участников по договорам
эскроу (не более 5 лет). Также было определено депонируемое имущество и
введены меры по его защите (к примеру, введен запрет на взыскание
3
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от
18.03.2019, с изм. от 28.04.2020) // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.
4
Нурмухаметов, Р.К. Использование специальных банковских счетов в проектном
финансировании / Р.К. Нурмухаметов // Международный экономический симпозиум. -
2015. - № 1. - С. 157.
12
депонируемого имущества по долгам депонента (покупателя), бенефициара
(продавца) или эскроу-агента.
Договор условного депонирования наиболее приближен к мировой
практике, в то время как договор счета эскроу значительно ограничен в
области правового регулирования и применения. Объектом договора счета
эскроу выступают только денежные средства, в то время как объектом
договора условного депонирования согласно законодательству могут быть
вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и
документы), безналичные денежные средства и бездокументарные ценные
бумаги. По договору счета эскроу эскроу-агентом может быть банк, в то время
как по договору условного депонирования эскроу-агентом может выступать
нотариус, профессиональный участник рынка ценных бумаг, кредитная или
страховая организация и любое лицо. Это является одной из главных причин
непопулярности договора эскроу и препятствует расширению сферы его
применения, так как в некоторых специфических правоотношениях,
например, в IT-сфере банк не обладает достаточной компетенцией.
Договор счета эскроу является достаточно новым, появившимся
сравнительно недавно способом обеспечения исполнения обязательств в
Российской Федерации. Как было отмечено выше, основные положения о
договоре счета эскроу получили закрепление в 2014 году в ст. 860.7 ГК РФ.
Данные положения были призваны ликвидировать риски для обеих сторон
обязательства при выполнении расчетов. До этого момента институт эскроу-
отношений не был урегулирован российским законодательством, несмотря на
ряд преимуществ и достоинств, которые могут быть обоснованы активным
использованием в ряде зарубежных стран.
Закрепление правовой конструкции договора счета эскроу является
достаточно актуальным для российской правоприменительной практики.
Однако, необходимо отметить, что в англо-американском праве, откуда
данный договор был позаимствован российским законодательством он
применялся несколько иначе, чем применяется в настоящее время в
13
Российской Федерации.
5
Данный договор был в значительной степени
адаптирован к особенностям российской правовой системы. Более подробно
этот вопрос будет рассмотрен ниже.
Положения гражданского законодательства, предусматривающие
возможность осуществления расчетов посредством заключения договора
счета эскроу вступили в силу с 1 июля 2014 года. С этого момента началось
постепенное развитие системы правового регулирования применения счетов
эскроу, как разновидности банковских счетов в Российской Федерации.
Возможности применения договора счета эскроу в финансировании
жилищного строительства стали обсуждаться в связи с обострением проблемы
обманутых участников долевого строительства. Так, основываясь на
статистических данных, можно заключить, что в 2019 году более 80 тысяч
участников долевого строительства, пострадали в результате мошенничества
или банкротства строительных организаций.
Рассмотрев возможность применения счетов эскроу в финансировании
жилищного строительства, законодатель счел применение этого института
достаточно перспективным для обеспечения защиты денежных средств
участников долевого строительства. В результате был принят Федеральный
закон от 25 декабря 2018 г. № 478-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный
закон «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных
объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые
законодательные акты Российской Федерации» и отдельные законодательные
акты Российской Федерации»
6
(далее – Федеральный закон № 478-ФЗ),
который предусмотрел внесение изменений в действующее законодательство,
обязывающих застройщиков использовать счета эскроу с 1 июля 2019 г.
5
Дубнова, Д.К. Субъектный состав договора счета эскроу / Д.К. Дубнова // Вестник
Саратовской государственной юридической академии. - 2017. - № 5. - С. 153.
6
Федеральный закон от 25.12.2018 № 478-ФЗ (ред. от 27.06.2019) «О внесении изменений
в Федеральный закон «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и
иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты
Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» //
Собрание законодательства РФ. - 2018. - № 53 (часть I). - Ст. 8404.