15
Москве».
1
Действующие до настоящего времени данные рекомендации
предназначены в основном для руководителей проектных и изыскательских
организаций. Согласно п. 4.3.2 «..Предметом договора на проектные и
изыскательские работы является законченная, рассмотренная и согласованная
в установленном порядке проектно-сметная документация на строительство и
(или) комплекс услуг, носящий сопутствующий проектированию либо
самостоятельный характер..»
Рассматривая предмет договора ПИР с позиции заказчика наиболее
существенным становится получение конкретного результата. С позиции же
подрядчика, когда имеются риски получения отрицательного результата,
существенным становится сам процесс выполнения работ.
В качестве примера приведу материалы дела А75-5243/2013
2
. Опуская
подробности, остановимся на важных моментах относительно темы
исследования - предмет договора ПИР. Как следует из материалов дела, по
муниципальному контракту Подрядчик (проектная организация) выполнил
комплекс работ по разработке проекта планировки территории. Предмет
контракта был определен сторонами следующим образом: «Заказчик
поручает, а Подрядчик обязуется выполнить проект планировки территории
15 микрорайона в городе Когалыме; в соответствии с заданием на
проектирование (приложение № 1) действующими нормами и правилами,
техническими регламентами; согласовать с МУ УКС, отделом архитектуры и
градостроительства Администрации города Когалыма; пройти
государственную экспертизу проекта с получением положительного
результата».
1
Рекомендации по заключению договоров подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ в строительстве в г. Москве МРР - 2.2.04.0201 2001 Распоряжение
Правительства Москвы 19.04.01 г. № 221-РЗП Источник:
https://znaytovar.ru/gost/2/MRR_22040201_Rekomendacii_po_z.html l (дата обращения
02.01.2020)
2
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.10.2014 по делу №
А75-5243/2013 источник: материалы судебной базы системы Консультант плюс
16
Подрядчик выполнил весь комплекс проектных работ, кроме получения
положительного заключения государственной экспертизы, поясняя свою
позицию невозможностью выполнить данное условие контракта т.к. согласно
норм Градостроительного кодекса РФ (ст.42, ст.45) проект планировки
территории относится к градостроительной документации в отношении
которой государственная экспертиза не проводится. Предметом
государственной экспертизы является оценка соответствия техническим
регламентам безопасности эксплуатации объектов капитального
строительства.
Считая, что выполнил все обязательства по контракту, подрядчик
обратился с иском о взыскании суммы долга за выполненные работы.
Решением суда в удовлетворении исковых требований проектной организации
было отказано. При этом были удовлетворены встречные требования
заказчика и принято решение в следующей формулировке: «…Обязать
проектную организацию пройти государственную экспертизу с получением
положительного заключения (результата) результатов инженерных изысканий
и проектной документации на наружные инженерные сети в составе проекта
застройки 15 микрорайона города Когалыма..».
Предмет контракта был изложен достаточно подробно и исчерпывающе,
в формулировках, имеющих однозначное толкование. Объект капитального
строительства наружные инженерные сети не тождественны проекту
планировки, который представляет кардинально другой вид документации.
Определяющим моментом в решении суда, вставшем на позицию заказчика,
был результат «государственная экспертиза проекта с получением
положительного результата» который не смог получить заказчик. В
приложении №1 к контракту «Задание на проектирование» необходимость
разработки рабочей документации по наружным инженерным сетям была
указана.
17
В определении предмета договора ПИР: заданию на проектирование,
техническому заданию на выполнение инженерных изысканий отводится
особая роль.
Задание на проектирование составляется в форме, утверждаемой
соответствующим органом. Ранее это было Постановление Госстроя РФ от
01.04.1998 N 18-28 "Об утверждении Рекомендаций по составу архитектурно-
планировочного задания на проектирование и строительство зданий,
сооружений и их комплексов". Существовало и множество отраслевых
стандартов.
В настоящее время Приказом Минстроя РФ №125/пр от 01.03.18
утверждена типовая форма задания на проектирование объекта капитального
строительства и требований к его подготовке.
В юридической среде идет обсуждение вопроса - является ли задание на
проектирование и выполнение изыскательских работ существенным условием
договора ПИР.
О.Г. Ершов, Д.О. Булдаков «..Можно ли рассматривать техническое
задание на проектирование как элемент предмета рассматриваемого договора?
В юридической литературе техническое задание рассматривается в качестве
самостоятельного юридического факта-действия…»
1
Е.Д Книга в диссертационном исследовании вносит предложение считать
задание заказчика «сопутствующим условием», уточняющим предмет
договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.
В процессе выполнения проектных работ, достаточно часто на практике
возникают ситуации, когда заказчик вынужден вносить уточнения,
дополнения в задание на проектирование. К примеру: муниципальный
контракт был заключен на выполнение работ по проектированию объекта:
«Реконструкция объекта незавершенного строительства «24-х квартирный 3-х
1
О.Г. Ершов «Предмет договора подряда на выполнение проектных работ в строительстве»
https://cyberleninka.ru/article/n/predmet-dogovora-podryada-na-vypolnenie-proektnyh-rabot-v-
stroitelstve (дата обращения 22.12.2019)
18
этажный жилой дом, панель №3Б в г.Муравленко». После проведения
обследования и инженерных изысканий, выяснилось, что строительство 3-х
этажного здания на существующих фундаментах не представляется
возможным, в связи с этим было принято решение об уменьшении этажности
проектируемого здания и соответственно изменение наименования объекта. В
результате, заказчик меняет задание на проектирование, вносит изменение в
наименование объекта: «Реконструкция объекта незавершенного
строительства «16-ти квартирный 2-х этажный жилой дом, панель №3Б в г.
Муравленко».
Для контрактов, заключенных на основе Федерального закона № 44-ФЗ
1
изменения предмета контракта возможно только в одном случае,
предусмотренном в частью 7 статьи 95: «…при исполнении контракта по
согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем)
допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги,
качество, технические и функциональные характеристики (потребительские
свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и
соответствующими техническими и функциональными характеристиками,
указанными в контракте». Изменения, внесенные в предмет контракта
заключенного в рамках 44-ФЗ, должны быть оформлены дополнительным
соглашением, которое согласно части 3 статьи 103 в течение 5-ти рабочих дней
направляется в федеральный орган исполнительной власти. После чего,
отражается в реестре контрактов.
Важным моментом тут является разумность действий заказчика. Он
вправе согласовать, но, у него нет обязанности это делать. Если заказчик не
считает нужным внести изменения - никаких легальных механизмов
понуждения его к этому действующее законодательство не содержит. В
подобного рода ситуациях подрядчик законодательно не защищен.
1
Федеральный закон "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для
обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ источник:
материалы судебной базы системы Консультант плюс
19
Условиями установленными 44-ФЗ, даже заключая дополнительное
соглашение об изменении предмета контракта невозможно внести изменения
в сопутствующие условия по сроку, стоимости и др. В настоящее время,
практикующие юристы говорят о необходимости внесения изменений
контрактую систему закупок.
1
1.2. Существенные и иные условия договора
С точки зрения теории гражданского права, мы делим условия договора
на: существенные, обычные и случайные.
2
К существенным относятся
условия, которые являются необходимыми и достаточными для заключения
договора. Обычные условия — это предусмотренные законодательно,
автоматически входящие в состав договора при его заключении. Условия
договора, которые дополняют, или, изменяют обычные условия называют
случайными.
В практике чаще всего используются понятия существенных и
дополнительных условий.
Договор ПИР является консенсуальным, то есть вступает в силу с
момента его заключения и до передачи результата работ Заказчику,
возмездным, то есть работы выполняются и результат передается за плату,
взаимным, то есть каждая из сторон имеет свои права и обязанности.
В Гражданском кодексе общие правила заключения любых договоров
отражены в 28 главе. Исходя из положений пункта 1 статьи 432 ГК РФ договор
считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по
всем существенным условиям договора. Действующее законодательство
выделяет три группы таких условий:
1
О.Ю. Гурин Изменяем условия контракта при его исполнении А.В. Удалихин К вопросу
об становлении требования о наличии у участников закупок свидетельства, выданного
саморегулируемой организацией, о допуске к выполнению строительных работ. Журнал
Помощник в Госзаказе
2
См Гражданское право / под ред А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой М., 2002,
Гражданское право / отв ред В.П. Мозолин, А. И. Масляев М , 2003
20
- условия о предмете договора;
- условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные,
или, необходимые для договоров данного вида;
- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть
достигнуто соглашение.
Рассматривая условия договора с позиции императивных и
диспозитивных норм в судебной практике, используют разъяснения Высшего
Арбитражного Суда РФ "О свободе договора и ее пределах".
1
Договор ПИР, как правило состоит из 12-14-ти разделов из них
существенными условиями, помимо рассмотренного в п.1.1. предмета
договора являются
2
:
✓ номер и дата заключения договора;
✓ стороны (субъекты) договора;
✓ порядок сдачи и приемки работ;
✓ цена работ и порядок оплаты выполненных работ;
✓ срок и этапы выполнения работ;
✓ права и обязанности сторон по договору, установленные
соглашением сторон.
Дополнительными условиями договора ПИР могут быть:
✓ порядок участия сторон в согласовании и экспертизе
разрабатываемой документации;
✓ порядок использования созданной проектной документации;
✓ условия передачи права собственности (авторское право);
1
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. N 16 "О
свободе договора и ее пределах" источник: материалы судебной базы системы Консультант
плюс
2
Рекомендации по заключению договоров подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ в строительстве в г. Москве МРР - 2.2.04.0201 2001
РАСПОРЯЖЕНИЕ Правительства Москвы 19.04.01 г. № 221-РЗП Источник:
https://znaytovar.ru/gost/2/MRR_22040201_Rekomendacii_po_z.html l (дата обращения
02.01.2020)
21
✓ страхование профессиональной ответственности подрядчика
(СРО);
✓ ответственность сторон и порядок разрешения споров;
✓ порядок представления конфиденциальной информации;
✓ порядок изменения и расторжения договора и др.
Положения о договоре подряда могут применяться договору ПИР при
отсутствии специального регулирования соответствующих отношений (ст.702
ГК РФ п.2). Следовательно, к отношениям, вытекающим из договора ПИР,
подлежат применению правила:
✓ о презумпции выполнения работ иждивением подрядчика (п. 1
статья 704 ГК РФ);
✓ о распределении риска случайной гибели, или, случайного
повреждения материалов и результата работ (статья 705 ГК РФ);
✓ о генеральном подрядчике и субподрядчике (статья 706 ГК РФ);
✓ об участии в исполнении работы нескольких лиц (статья 707 ГК
РФ);
✓ о сроках выполнения работы (статья 708 ГК РФ);
✓ о цене работы (статья 709 ГК РФ);
✓ о праве подрядчика на удержание (статья 712 ГК РФ);
✓ о праве заказчика на отказ от исполнения договора (статья 717 ГК
РФ);
✓ об оказании содействия в исполнении договора со стороны
заказчика (статья 718 ГК РФ);
✓ о сдаче-приемке результата работы (статья 720 ГК РФ);
✓ о гарантиях качества работы (статья 722 ГК РФ);
✓ об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество работы
(статья 723 ГК РФ);
✓ о сроках обнаружения недостатков результата работы (статья 724
ГК РФ);
22
✓ о последствиях прекращения договора подряда до передачи
результата работы заказчику (статья 729 ГК РФ).
Ряд исследователей (Булдаков Д.О., Ершов О.Г., Книга В.Е.) выносят
предложения о выделении договоров подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ в самостоятельную главу Градостроительного Кодекса.
Также активно ведется обсуждение о разграничении проектных и
изыскательских работ. Основаны такие рассуждения на том, что на
выполнение данных видов работ составляются разные задания, отличен набор
исходных данных и сам состав проводимых работ.
В договорах подряда на выполнение проектно-изыскательских работ
субъекты (стороны) именуются Заказчиком и Подрядчиком. В
Градостроительном кодексе РФ, с позиции инвестиционного процесса, даются
понятия Застройщика и технического Заказчика. При этом технический
Заказчик (понятие введенное в ноябре 2011 года Федеральным законом от
№337-ФЗ) - это профессиональный участник строительного рынка. Договор с
проектными и изыскательскими организациями технический Заказчик
заключает согласно данному определению от имени Застройщика. Возможно
совмещение функций Застройщика и технического Заказчика в одном лице.
Конструкция инвестиционно-строительного рынка, выстроенная
Градостроительным Кодексом, на практике, пока не прижилась. В договорах,
государственных, муниципальных контрактах используется понятие
«Заказчик». Понятия «Застройщик» и «технический Заказчик» используются
в заключениях государственной (негосударственной) экспертизы. Форма
заключения экспертизы утверждена приказом Минстроя РФ от 8 июня 2018
года № 341/пр «Об утверждении Требований к составу, содержанию и порядку
оформления заключения государственной экспертизы проектной
документации и (или) результатов инженерных изысканий».
Принятыми за последнее десятилетие нормативными актами
законодательно выстраивается профессиональный строительно-
инвестиционный рынок. НОПРИЗ (Национальное объединение
23
проектировщиков и изыскателей) для проектных и строительных организаций
как система реестра профессиональных кадров. На сегодня это пока еще
формальная структура, не занявшая свои позиции на инвестиционном рынке,
но тот факт, что она уже создана, свидетельствует о профессиональном
направлении строительного рынка.
К подрядчику, в договоре ПИР, согласно статье 48 ГрК РФ (п.4 п.5), в
зависимости от характеристик выполняемой работы применяются
определенные требования. Если договором предусмотрено выполнение работ
содержащихся в перечне видов работ, которые оказывают влияние на
безопасность объектов капитального строительства, то подрядчик, во-первых,
обязан обладать статусом индивидуального предпринимателя, или
юридического лица; во-вторых являться членом саморегулируемой
организации, т.е. иметь свидетельство о допуске к выполняемым работам,
обеспечивающим безопасную эксплуатацию объекта капитального
строительства.
В научной среде имеются предложения рассматривать
саморегулируемые организации в качестве субъектов проектной и
изыскательской деятельности. Сюда же, с целью повышения качества
проектной документации, предлагают включать и экспертные органы.
В.Е Книга предложена следующая классификация «...субъектов
проектной и изыскательской деятельности в сфере капитального
строительства:
1) субъекты, деятельность которых направлена на получение результата
проектных и изыскательских работ: заказчик работ (застройщик, технический
заказчик); проектировщик (подрядчик, генподрядчик, субподрядчик,
застройщик); изыскатель (подрядчик, генподрядчик, субподрядчик,
застройщик);
2) субъекты, деятельность которых опосредует получение результата
проектных и изыскательских работ: саморегулируемые организации;
24
национальные объединения саморегулируемых организаций; лицензирующие
органы; экспертные учреждения; эксперты..»
1
.
На практике большое значение при формировании состава участников
договорных отношений имеет сложность строительного объекта, на котором
выполняются проектные и (или) изыскательские работы. Для крупных
объектов применяется субподрядная структура с Генеральным
проектировщиком.
Договора ПИР, как правило, содержат целый комплекс разнообразных
работ в зависимости от объекта. Если это новое строительство один перечень,
если реконструкция, либо капитальный ремонт – другой.
С позиции юридической теории понятие «срок» — это момент времени,
либо период времени. С наступлением момента времени, или истечением
периода времени срока связано наступление правовых последствий. Как
юридический факт срок имеет объективно-субъективный характер. Способ
исчисления срока определяется законодательно, договором, или судом.
Срок выполнения работ (сроки этапов) для договоров ПИР
определяются исходя из общих положений для договора подряда (п. 2 статьи
702 ГК РФ) установленных статьей 708 ГК РФ. Если до 2009 года
существовали разные позиции суда в отношении существенности такого
условия как срок выполнения работ, то в настоящее время судами принято
однозначное толкование для договоров подряда.
2
Из нормы установленной п.1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда
указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. К
договоренности сторон относится установление сроков начала и завершения
отдельных этапов работ (промежуточные сроки). Данные требования
1
Книга Е. В. «Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ» /Диссертация
на соискание ученой степени кандидата юридических наук, 2014г
2
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от
18.05.2010 N 1404/10, п. 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации от 25.02.2014 N 165 "Обзор судебной практики по спорам,
связанным с признанием договоров незаключенными" источник: материалы судебной базы
системы Консультант плюс