54
для передачи обязательств по правила договору кредите возобновляемой кредитной право линии.
Однако направлен новация договору имеет ряд недостатков. Вобщему о-первых, соглашение о
новации по основании общему следует правилу должно основании заключаться с участием старшинства всех размеру сторон
первоначального кредите обязательства. Применение данного осуществлять принципа кредиторам к договору
синдицированного едином кредита ведет к погашение тому согласно, что все стороны такого кредите договора
должны быть лицо вовлечены несколько в процесс замены быть кредитора, что является согласно весьма новому
трудоемким с учетом принимает большого количества членов позволит синдиката вступления.
Следующим недостатком связи новации как способа прослежива перемены параллельные лиц в
обязательстве является нескольких необходимость получения согласия несколько заемщика российском на
замену кредитора передавать. Это согласие, как правило, всех должно необходимость быть выражено в
которой письменной форме, однако в реализуется ряде конструкции случаев заемщик осуществления может необоснованно
доли отказать иностранные или уклониться от дачи обще своего согласия.
Отметим, что в продолжения ряде регистрации случаев согласия финан заемщика на смену позволит кредитора этом не
требуется. В частности, в несколько случае передачи прав залогом одному отвечает из банков,
участвующих заемщиком в синдикате, дочерней или договору холдинговой залог компании, или
дочерней этом компании холдинга банка - закон действующего совершенных участника синдиката порядок
согласия заемщика регистрации обычно кредите не требуется. Так же, согласия может заемщика обычно
не требуется при отношения предоставлении отношения синдицированного кредита либо посредством
открытия организатора возобновляемой будут кредитной линии.
предусмотрено Третье ограничение на наш взгляд, анализируя касается условие минимального размера признана
обязательств, которые займа могут таким быть переданы неисполнения третьему лицу. Цель обязанностей данного возможности
ограничения - избавить условием агента синдиката от противоречащей значительного участие объема
административной возможности работы по управлению множеством время небольших праве долей в
синдицированном управления кредите.
Что касается участия российского совершенных опыта, следует банковской отметить, что в российском
праве состоявшейся новация договор не используется в качестве между способа перемены лиц в
договору обязательстве третьими. Новация по английскому данной праву представляет собой иначе делегацию порядок
, известную еще римскому использованием праву. Институт одного делегации возмещения означал буквально
выдана следующее: по предложению старого новому кредитора погашение (делеганта) должник также
55
(делегат) обязуется размеру уплатить уступки новому кредитору (договору делегатарию)
1
. В литературе
отмечается, что многое делегация этом, которая осуществляется прав путем замены части кредитора осуществлять,
представляет собой кредитовании новацию, неизвестную российскому инструменты праву числу. Она приводит
к возникновению едином нового обязательства и залога направлена числу на погашение
обязанности кредите должника перед первоначальным кредитором
2
.
противоречащей Рассмотрим кредита уступку, как особый иные способ реализации кроме кредита общему третьим
лицам, funded предусматривающий передачу новому осуществлять кредитору допускает всех прав общему по
кредитному договору без обязательства передачи один предусмотренных договором
отдельных обязанностей. Уступка прав несколько осуществляется образования по договорам синдицированного несколько
кредита, когда также сумма несколько кредита, как правило, уже используются выдана заемщику первичным
также кредитором также.
Согласно английского применяться права уступка управляющий прав третье возможна в двух сроки формах: в
форме уступки на который основании закон закона (уступки всех по общему праву) и когда уступки осуществлять по
праву справедливости.
установлено Уступка по общему праву которая должна лишь удовлетворять законодательно числе
установленным требованиям (регулированию Закон прав Великобритании «О собственности»
отсутствие 1925 г.) о полном переводе взявшего прав либо из договора, о письменной пользу форме сделки, об
кредите уведомлении право заемщика в письменной собственность форме.
Последствием уступки по размер общему подписан праву является вступления передача от
первоначального права кредитора управляющий (цедента) к приобретателю (результате цессионарию) всех
юридических непрофильными прав передается в отношении долга этого, а также полномочий по заемщику получению обязательству от
заемщика денежных меняет средств и применению соответствующих российском средств равной
судебной защиты достаточной. Таким образом, права цессионарий recourse обладает самостоятельным
новация правом требования к заемщику в банковской случае уступка неисполнения или ненадлежащего целях
исполнения им своих играет обязательств переводе.
1
)
Учебник «Римское частное право» (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского)
включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004 //
КонсультантПлюс.
2
)
Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. - М.: НИМП, 2001. - С. 372.
56
Следует еще раз подчеркнуть, что более посредством уступки по общему
независимость праву участи приобретателю передаются размеру только права договора заимодавца связано и исключается
передача независимость каких-либо обязательств по договору залогом синдицированного числе кредита,
как в отношении лишь заемщика, так и в отношении которого других доле участников синдиката.
енных Уступка по праву справедливости которая предоставляет всех заемщику
возможность установлено исполнить свое юридически обязательство механизма, как первоначальному кредитору,
так и следует новому кредитору. Новый которая кредитор играет приобретает самостоятельное обеспечение
право требования к дискуссии заемщику совершенных только при соблюдении основании определенных
процедурных формальностей, в части частности гравин уведомления заемщика регулированию о
состоявшейся уступке.
управляющем Однако сделать, если заемщик не был прав надлежаще уведомлен о состоявшейся
участи уступке управления, права приобретателя осуществлять по договору синдицированного отвечает кредита управляющего будут
осуществляться расширяет через первоначального кредитора. В регистрации случае едином неисполнения
или ненадлежащего осуществления исполнения заемщиком результате своих размеру обязательств
первоначальный и которых новый кредитор выступают в которая качестве участию соистцов.
Следует старшинства отметить, что договор переходе синдицированного только кредита не только
кредитная регулирует отношения между производимых заемщиком регионах и кредитором, но и устанавливает данной
порядок взаимодействия заявлении между общему кредиторами - участниками числе синдиката.
Стандартный договор залогом синдицированного кредитовании кредита включает суммы в себя и
положения, отсутствие регулирующие стороне уступку прав более кредитора.
Таким образом, может процедура законе уступки предусматривает который, что новый
кредитор, каждым вступивший вправе в синдикат, принимает все доли обязательства по
отношению к другим подписан кредиторам числе, как это было бы, если заемщик бы он изначально
являлся agreement стороной заявлении договора.
Российское кредитования гражданское законодательство также обязанностями предусматривает устанавливает
возможность перехода заемщику прав первоначального нему кредитора ведет к новому кредитору.
В рыночная частности, урегулирована уступка паевого будущих было требований (ст. 388.1 ГК РФ), а
также новому введена возможность перечень передачи следует стороной всех прав и правовой обязанностей по
договору («передача нему договора своей»), к которой применяются отношениям одновременно
57
правила и об которой уступке общему прав, и о переводе оказании долга (ст. 392.3 ГК РФ).
Дополнительно п. 3 ст. 388 ГК РФ установлено третьими правило числе, что в
предпринимательских отношениях противоречит наличие ограничения или юридически запрета допускает уступки
прав по устанавливает соглашению не лишает силы неисполнения уступку подтверждается, но кредитор не освобождается фактические
от ответственности за нарушение регионах соглашения реализация.
Помимо этого, за используются последние несколько лет были участия приняты сделать некоторые
важные числе судебные решения, залогом касающиеся требуется вопросов уступки кредитование прав и перевода
долга
1
.
В переходе частности ходе, признана не противоречащей многое российскому
законодательству участие уступка направленных прав кредитора по точки кредитному договору
юридическому реализуется лицу этого, не являющемуся кредитной неисполнения организацией, а также
например частичная договору уступка права (управляющий требования) по обязательству, предмет право исполнения limited
по которому делим числе. Кроме того, реализации допустимость несколько уступки права (сохранение требования) не
ставится в зависимость от банковской того числе, является ли оно бесспорным числе и обусловлена
ли возможность его кредита реализации суммы встречным исполнением регистрации цедентом своих
обязательств уступки перед заемщик должником.
Согласно часть английскому праву играет соглашение случаев об участии в кредите
recourse представляет собой самостоятельное условиях соглашение заемщику между одним договору из кредиторов
- членов несколько синдиката часть и третьим лицом (освобождается участником), устанавливающее особый
предусмотрена механизм также предоставления финансирования вступления. Заключение соглашения об
кредитным участии договору в кредите позволяет либо передать участнику исключительно
институт экономический составляют интерес в синдицированном права кредите без передачи отношении прав общему
(требований) в отнорезультате шении заемщика.
Отметим, что право реализация старшинства «участия в кредитовании отсутствие» не меняет
существа едином правоотношений ественности между заемщиком и права синдикатом кредиторов. Все
права по банковской договору сделок синдицированного кредита иными, а также по другим заемщику договорам кредите,
имеющим целью даже обеспечение обязательств заемщика по необходимость кредитному кредита
1
)
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «О
практике применения арбитражными судами положений главы 24 ГК РФ» // Вестник ВАС
РФ. - 2008. - № 1.
58
договору, осуществляются доли исключительно кредитором.
«имуществом Участи внесенияе в кредитовании» имеет ряд условиях преимуществ. Это, например
отсутствие осуществлять между заемщиком участником и заемщиком точки непосредственных рынке договорных числе
отношений, а следовательно, законодатель отсутствие необходимости получения третьему согласия случае
заемщика на привлечение зарубежной третьих лиц к участию в каждого сделке согласованном
1
.
Однако «участие» в использованием качестве способа предоставления
связи синдицированного определенные кредита имеет законе и недостатки. Для банка-кредитора - это
погашение сохранение является его обязательств перед внесения заемщиком по предоставлению всей
позволяет суммы если кредита независимо кредитование от имевшей место независимость уступки отношении права участия в
имени кредите. Для самого участника - зарубежной двойной залогом риск неплатежеспособности обязанностями, как
заемщика, так и кредитора. Так, в после связи только с отсутствием непосредственных
независимость договорных отношений с заемщиком паевого участник данной не вправе участвовать заемщиком в
процедуре банкротства этом заемщика сделок в качестве конкурсного вправе кредитора,
следовательно, он может может претендовать противоречит лишь на часть также денежных средств,
общества полученных выдана в ходе процедуры договор банкротства первоначальным кредитором.
отношения Формами обязанностям участия в кредитовании заемщику являются: участие в связи финан рынкесировании
и участие в также распределении риска.
В соответствии с кредитование договором ходе участия в финан неисполнениясировании кредита кредитора третье банк
лицо («участник») устанавливает предоставляет первоначальному кредитору данной денежные совершение
средства (заем вправе, кредит) в сумме, участи равной обязуется или меньшей суммы отношении денежных
средств, предоставленных также заемщику законодатель. В ряде случаев обязанностей для этих целей передается участник сделать
открывает в банке-кредиторе либо депозит в размере, согласованном кредитование между механизма
участником и банком применяются, и на условиях, соответствующих договору условиям часть договора
синдицированного енных кредита. В качестве вознаграждения обеспечение участника также при
данной форме соответствии участия в кредитовании лишь рассматриваются также проценты,
начисленные на уступка сумму предоставленного участником отношения кредита также (займа) или
депозита суммы. Первоначальный кредитор российские обязан регистрации передавать участнику равной часть
производимых заемщиком имуществом выплат было по синдицированному кредиту организатора
1
)
Гравин Д.И. Кредитный договор по английскому и российскому праву. - М.:
Инфотропик Медиа, 2014.
59
пропорционально размеру осуществлять участия часть. В целях защиты распределении интересов кредитора
международной банковской банковской кредита практикой выработан права принцип limited определенной recourse инструменты -
особый механизм, по использованием которому кредитор не обязан исключается выплачивать рынке участнику
сумму договору участия в случае, устанавливает если займа заемщик не платит по заемщиком кредитному договору.
Правовой должен основой третье заключения сделок управляющего участия в финансировании на
составляют европейском точки финансовом рынке сколько является разработанное LMA стандартное
механизма соглашение собственность об участии в фондировании имущества (Master Funded следует Participation кредиторской
Agreement).
Второй вид быть участия - участие в распределении прав риска также не предполагает
предоставления кредите финансовых ресурсов мнению непосредственно следует членам синдиката.
При механизма данной форме участия в паевого кредите российское участник обязуется право выплатить
кредитору - вправе члену кредите синдиката определенную участников сумму (в пределах своей встречным доли права
участия) в случае решением неисполнения или ненадлежащего прослежива исполнения участия
обязательств со стороны юридически заемщика. Таким образом, сохранение обязательство участия участника
по предоставлению договоре финансирования возникает вступления лишь установлено в случае нарушения
особый заемщиком своих обязательств, распределении предусмотренных условиях договором
синдицированного которого кредита. Участник связано получает едином от кредитора - члена
кредите синдиката вознаграждение, предусмотренное позволит соглашением нему об участии в
распределении российские риска. В случае недостаточно выплаты только участником кредитору - управления члену
синдиката возмещения в либо результате применяются нарушения заемщиком также обязательств по
кредитному отношении договору управления к нему либо только переходят права (требования) иностранные кредитора следует в
отношении заемщика применяться либо право на регистрации денежные сколько суммы, впоследствии
передавать получаемые кредитором от заемщика. вправе Большинство залогом сделок участия отсутствие в
распределении риска на регистрации европейском подтверждается рынке заключается с отвечает использованием
стандартного соглашения LMA об переводе участии условие в риске (Master лишь Risk Participation
участия Agreement исключается).
Действительность договоров, случаев предусматривающих возможность
участия в каждого кредитовании управления, в российском праве кредите не подтверждена судебной согласно прак многое
тикой. В связи с практикой этим механизм «участия в заемщику кредите приобретения» пока не получил участие
60
широкого распространения в кредиторам нашей либо стране.
В целях участников создания благоприятных условий для предоставлено развития установлено вторичного
рынка отвечает синдицированного кредитования в кредите России самого полагаем возможным
обязуется рассмотреть вопрос о закреплении в ГК РФ встречным общей кредиторам нормы о договоре состоявшейся участия
в кредите, по требуется которому agreement одна кредитная нескольких организация (участник) обязуется
кроме предоставить возмещения другой кредитной собственность организации (кредитору) непрофильными денежные является средства
(участие в новый кредите) в сумме, равной или российской меньшей управления суммы, которая российское
предоставлена или должна условий быть законодатель предоставлена третьему уступка лицу (заемщику) на
основании новация заключенного этом между кредитором прак и заемщиком кредитного
вступления договора кредите. При этом следует participation учитывать, что предоставление денежных
осуществлять средств обязуется по договору участия совершение в кредите не является залогу основанием противоречит
возникновения у участника имуществом права (требования) к заемщику по необходимо кредитному договору
договору.
Кроме допускает того, в российском уступка законодательстве праву необходимо закрепить
реализуется положение, предусматривающее, что участник кроме вправе может требовать от
первоначального переходе кредитора уплаты передавать денежных качество средств в размере,
вступления пропорциональном доле участия в определенные общей заемщиком сумме кредита кредитным, только при условии
их выработала внесения условие заемщиком (принцип участия limited recourse).
Таким кредитование образом возможность, на сегодняшний день этом международной банковской
приобретения практикой также выработано достаточное положения количество эффективных механизмов
обязательства распределения ограничения прав и обязанностей заемщику при синдицированном кредитовании с
числе учетом может экономических интересов обязательства участников синдиката и реализации
июля синдицированных определение кредитов на вторичном общей рынке.
Внедрение существует указанных непрофильными механизмов в российскую самого практику будет
способствовать направленных формированию нескольких внутреннего национального несколькими рынка
синдицированного участию кредитования передачи, а также существенному переводе повышению
финансовых возможностей несколькими кредитных нему организаций, особенно ограничения в регионах
нашей следует страны ограничения.
61
31 декабря 2017 г. целях Президентом РФ был подписан Федеральный закон
№ 486-ФЗ «О синдицированном важно кредите повышает (займе) и внесении кредиторской изменений в
отдельные играет законодательные каждого акты Российской общему Федерации»
1
(далее – «Закон о
каждого синдицированном обязанности кредите»), вступивший заемщиком в силу 1 февраля юридически 2018 совместное г.
Закон о синдицированном возникшим кредите устанавливает правовые отношении основы подписан
синдицированного кредитования funded в Российской Федерации и предусмотрена направлен договору на
регламентацию отношений, предусмотрены возникающих в связи с предоставлением
которая заемщику ведет займа или кредита решением несколькими займодавцами (обязательство кредиторами также),
действующими совместно, а обязательство также отношений между российском указанными финан
займодавцами (кредиторами вопросов).
Помимо прочего, также законом когда вносятся изменения, участия направленные на
расширение возможностей по кредитовании выпуску требуется проектных облигаций необходимо
специализированными обществами, в том кредитор числе договоре для целей привлечения
установлено средств, необходимых для предоставления взявшего синдицированных определенные займов.
Принятие кредитора указанного закона присущ является стандартное одним из наиболее
несколько востребованных современной банковской обеспечение практикой только изменений
законодательства также Российской Федерации, погашение поскольку закон синдицированные
кредиты уже который активно используются на практике в предполагал России право, однако
действующие соответствии правовые нормы и обеспечение инструменты быть не позволяли в полной финан мере
учитывать интересы кредиторы заемщика необходимость и участников синдиката новый кредиторов при
заключении и должен исполнении уступки договора синдицированного вправе кредита (займа)
(далее – недостаточно ДСК приобретателю), а также особенности договорах синдицированного кредитования.
может Закон права о синдицированном кредите долевую регламентирует отношения между
возникшим участниками сроки только одного совместно вида синдицированного либо кредита подписан (займа) –
совместно кредита инициированного синдицированного кредита. При паевого этом обязательству
используемое на практике суммы синдицированное кредитование на следует условиях договорах
участия в кредите, participation имеющего две основные разновидности – финан участие проблемы в
1
)
Федеральный закон № 486-ФЗ «О синдицированном кредите (займе) и внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» //
КонсультантПлюс
62
фондировании (funded отдельных sub-participation)
и участие в заемщику риске либо (risk sub-
participation), в денежные Законе о синдицированном кредите не неисполнения отражено уступки
1
.
По ДСК несколько кредиторов используются обязуются согласованно числе друг основании с другом
предоставить или кредитование предоставлять в собственность заемщика условий денежные договору
средства в размере правила и сроки, предусмотренные ДСК для полученное каждого когда кредитора, а
заемщик участи обязуется возвратить кредиторам параллельные полученные вступления от них денежные
средства будут, уплатить проценты за связи пользование управления денежными средствами, а управляющего также
иные платежи, обязательства если свою обязанность их уплаты следует предусмотрена ДСК.
Заемщиком по ДСК дополнительно может оказании быть юридическое залогу лицо или
индивидуальный предприниматель, а приводит кредитором обязуется – кредитные организации уступки,
Внешэкономбанк, иностранные общей банки перечень, международные финансовые
законе организации, иностранные юридические включая лица также, которые в соответствии анализируя со
своим личным особый законом переводе вправе заключать связи кредитные договоры,
негосударственные приобретения пенсионные обязуется фонды, управляющие кредите компании
инвестиционного настоящее фонда енных, паевого инвестиционного распределении фонда и
негосударственного пенсионного реализация фонда кредите, специализированные депозитарии договору
инвестиционного фонда, институт паевого согласованном инвестиционного фонда и
договору негосударственного пенсионного фонда, кредитования иные которая российские юридические сделок лица
в случаях, следует предусмотренных прав федеральным законом (договоре включая
специализированные общества устанавливает проектного противоречит финансирования (далее широкого –
СОПФ)).
Закон о едином синдицированном кредиторы кредите предусматривает займа возможность
взаимодействия участников распределении синдиката настоящее кредиторов с заемщиком правовой через одного
из кредите участников законе синдиката кредиторов (ественности кредитного управляющего), который, в
условием частности чтобы, ведет реестр кредите участников синдиката сделок кредиторов отношении, осуществляет
учет залогу всех предоставленных заемщику регулированию каждым регистрации из участников синдиката банковской
кредиторов денежных письменной средств согласно, а также от имени и в master интересах всех
участников согласно синдиката делеганта кредиторов осуществляет части их права, перечень енных которых праве
1
)
Маловицкий Р., Барышев М., Моргунова Н. Синдицированное кредитование в
России // www.advgazeta.ru
63
приведен в ДСК, в отношениях с кредите заемщиком или третьими лицами. При передачи этом соглашение
иные участники юридических синдиката кредиторов не также вправе следует осуществлять
предусмотренные ДСК между права до момента прекращения ДСК или до договорах отмены согласно
предусмотренного ДСК условия возникают об осуществлении прав управляющему участников передавать
синдиката кредиторов участию кредитным управляющим, если также иное присущ не
предусмотрено ДСК
1
.
Определение например кредитного управляющего и также перечня третье его полномочий
может вправе осуществляться ДСК, решением участников также синдиката следует кредиторов
или в ином иные порядке, предусмотренном ДСК. При юридических этом собственности кредитным
управляющим направлен может быть только отдельных кредитная прав организация, Внешэкономбанк делеганта,
иностранный банк или делегатарию международная взявшего финансовая организация.
сколько Законом о синдицированном кредите совершение определены устанавливает особенности
процедуры более принятия решений заемщику участниками заемщиком синдиката кредиторов. Так,
возникшим установлено, что порядок принятия имеет решений иное по вопросам осуществления отдельных
прав и обязанностей регионах всеми залогу участниками синдиката предполагает кредиторов, а также по
другим связи вопросам определенной устанавливается ДСК либо обязанностями к нему применяются позволяет правила вправе
ГК РФ.
Законодательным актом третьими предусмотрены особенности
взаимоотношений обязанностей каждого преимуществ участника синдиката займа кредиторов с заемщиком и
заемщик иными своей лицами в рамках часть действия ДСК. В частности, определено, что рассмотрим размер банк
предоставляемых каждым применены участником синдиката может кредиторов настоящее заемщику
денежных которая средств может быть является установлен пользу в твердой денежной сделок сумме или в
виде например определенной передавать доли подлежащих правовой передаче заемщику денежных кредита средств основании
от их общего объема признана.
Каждый участник ходе синдиката определенные кредиторов имеет ходе самостоятельные права
(требования) к можно заемщику случаев в размере, пропорциональном используются размеру
предоставленных несколько заемщику предполагает этим участником освобождается синдиката кредиторов и не
возвращенных недостаточно заемщиком новый денежных средств сроки, которые не зависят от числу прав несколько
1
)
Маловицкий Р., Барышев М., Моргунова Н. Синдицированное кредитование в
России // www.advgazeta.ru