15
во – вторых, залогодержатель в отличие от залогодателя не мог
осуществлять пользование, приводящее к изменению вещи или
уменьшению ее ценности каким – либо иным способом;
в – третьих, залогодержатель не мог распоряжаться заложенным
имуществом до наступления условий, предусмотренных договором или
законом;
в – четвертых, залогодержателю противостояли другие лица, которые
также имели права требования к их общему должнику.
В настоящее время нормативно – правовая база, регулирующая
залоговые правоотношения находится в постоянном совершенствовании и
изменении. Начиная с 90 – х гг. прошлого столетия и на протяжении
практически 20 лет, в правоприменительной практики существовала
конкуренция норм Закона РФ «О залоге» от 29.05.1992 № 2872 – I и ГК РФ
1994 г. Данная проблема существовала в силу того, что при принятии первой
части ГК РФ, Закон о залоге 1992 г. не был формально признан утратившим
силу.
Нормы Закона 1992 г. в некоторых случаях имели противоречия с
нормами ГК РФ, что затрудняло их применение. Окончательно проблема
была решена в 2014 г., когда Закон о Залоге 1992 г. прекратил свое
существование, а ГК РФ был дополнен новыми нормами. Легальное
определение залога закреплено в п. 1 ст. 334 ГК РФ. Согласно данной норме
кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет
право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником
этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного
имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами
лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).
Из приведенного легального понятия залога можно выделить
следующие признаки:
16
во – первых, акцессорность залогового правоотношения (залог не может
возникнуть как основное обязательство, он всегда возникает на
основании уже возникшего между сторонами основного обязательства);
во – вторых, надлежащее исполнение основного обязательства является
основанием для прекращения залогового правоотношения.
Право реализации заложенного имущества возникает только в случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства
должником;
в – третьих, удовлетворение требований кредитора возможно только в
рамках стоимости заложенного имущества;
в – четвертых, залогодержатель имеет преимущественное право
получения удовлетворения своих требований перед другими кредиторами
должника.
Таким образом, залог является наиболее эффективным способом
обеспечения обязательств. Это достигается посредством выделения из
имущества должника определенной его части, за счет которой кредитор при
неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом
обязательства приобретает право требования обращения взыскания на
заложенное имущество независимо от воли должника, с целью последующей
реализации этого имущества и получения удовлетворения за счет денег,
полученных от его реализации, преимущественно перед другими
кредиторами.
1.2 Понятие залога как обеспечительного вещного права
Статья 329 Гражданского кодекса РФ провозглашает принцип свободы
договора в сфере обеспечения обязательств: исполнение обязательств может
обеспечиваться не только поименованными в законах способами (залогом,
удержанием, поручительством, независимой гарантией и обеспечительным
17
платежом), но и иными
12
. Неустойка и задаток, хотя и упомянуты в ст. 329 ГК
РФ в качестве обеспечения, таковыми в действительности не являются,
поскольку не проходят так называемый банкротный тест (они совершенно не
улучшают положение кредитора в случае банкротства должника). Это
признает и ВС РФ
13
.
При этом закон не устанавливает каких-либо ограничений в создании
сторонами непоименованных обеспечительных конструкций: на первый
взгляд достаточно лишь, чтобы они не нарушали императивные нормы
законов (п. 1 ст. 422 ГК РФ). Разумеется, решение вопроса о том, что такое
императивная норма обязательственного права в современных российских
реалиях, само по себе составляет непростую задачу. Но, кажется, знаменитое
Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и
ее пределах»
14
внесло в него некоторую ясность.
Традиционным вещным обеспечением считается залог (и удержание,
которое во многом напоминает залог, но возникающий ситуативно, в силу
простого факта владения кредитором имуществом должника).
Залоговое право классически считается одним из первостепенных и
неоднозначных глав гражданского законодательства, которые прошли не
один этапов реформирования законодательства. Третий этап реформы
залогового права был связан с внесением ряда значимых трансформаций в
гражданское законодательство в связи с вступлением в силу Федерального
закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ
15
. С учетом этих модификаций рассмотрим
12
Цыбуленко З.И. Гражданское право России. Ч: 1. Практикум. / Под.общ. ред. З.И.
Цыбуленко, П.В. Рамзаева. - М.: «Юристъ», 2017. -358 с.
13
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 № 54 «О некоторых
вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об
обязательствах и их исполнении» // Бюллетень Верховного Суда РФ. - № 1. – 2017.
14
Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее
пределах» // Экономика и жизнь. - № 16. - 25.04.2014
15
Федеральный закон от 21.12.2013 № 367-ФЗ (ред. от 26.07.2017) «О внесении изменений
в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими
силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской
Федерации» // Собрание законодательства РФ. - 23.12.2013. - № 51. - Ст. 6687.
18
важные вопросы и рисковые ситуации при практическому осуществлению
залога.
На фоне происходящего на сегодняшний день выхода из финансово-
экономического кризиса особенно значимо не сбавлять темпов становления
бизнеса, а активно их развивать, несмотря на то, что заключение сделок в
ходе осуществления бизнеса в посткризисный период всегда отмечаются
наличием большого количества рисков, в том числе, и риска неполучения
исполнения обязательств со стороны контрагента по договору. Все это может
негативным образом сказать на бизнесе.
Исходя из этого, наиболее результативным способом обеспечения
исполнения обязанности по сравнению с другими способами, определенными
законом, представляется залог. К несомненным преимуществам залога
необходимо отнести настоящую осязаемость непосредственно предмета
залога, наличие у субъектов экономических отношений существенных
имущественных ценностей, которые подтверждены документально.
Залог как способ обеспечения обязательств ведет начало из римского
права и традиционно рассматривается как институт частного права. Реальное
обеспечение (переданная кредитору вещь должника) в Древнем Риме
считалось лучшей гарантией выплаты долга кредитору: plus cautionis in rem
est quam in persona (вещь лучше, чем личное поручительство)
16
.
Цивилистическое понятие залога ранее содержалось в ст. 1 Закона РФ
от 29 мая 1992 г. № 2872-1 «О залоге»
17
: залог - способ обеспечения
обязательства, при котором кредиторзалогодержатель приобретает право в
случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за
16
Ядрихинский С.А. Механизм обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов:
проблемы теории и практики / отв. ред. Е.Ю. Грачева. – М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2015. –
144 с.
17
Закон РФ от 29.05.1992 № 2872-1 «О залоге» // Ведомости СНД и ВС РФ. - 11.06.1992. -
№ 23. - Ст. 1239 (документ утратил силу).
19
счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами
за изъятиями, предусмотренными законом.
Дефиниции понятия залога, содержащиеся в ст. 334 ГК РФ и в ст. 1
Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге
недвижимости)»
18
, представляются менее удачными.
Правовед В.А. Белов указывает: «Определений залога и банковской
гарантии в ГК РФ
19
не содержится вовсе; вместо них имеются формулировки,
начинающиеся словосочетанием «в силу залога...» (см. п. 1 ст. 334) и «в силу
банковской гарантии...» (ст. 368) (происходит то-то и то-то). Они позволяют
предположить, что залог и банковская гарантия представляют собою либо
какие-то юридические факты (обстоятельства, в силу которых возникают
определенные гражданские правоотношения), либо некие документы, с
помощью (в силу) которых доказывается наличие правоотношения»
20
.
Право залога является вещным правом (содержанием которого
выступает право залогодержателя присвоить себе ценность заложенной
вещи), так как оно обладает таким качеством, как противопоставляемость его
третьим лицам (новым собственникам предмета залога, другим
залогодержателям, арендаторам и проч.). Собственно, вещный характер
обеспечения не может не предполагать существование именно вещного
права, выполняющего обеспечительную функцию для кредитора. Однако в
вещном праве, как известно, действует принцип закрытого перечня вещных
прав (numerus clausus). Хотя в отечественной науке существует довольно
сильное движение против принципа закрытого перечня вещных прав, оно,
скорее, носит характер оппозиции. Господствующим все же является учение
18
Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» //
Собрание законодательства РФ. - 20.07.1998. - № 29. - Ст. 3400.
19
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред.
от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - № 32. - Ст. 3301.
20
Ядрихинский С.А. Механизм обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов:
проблемы теории и практики / отв. ред. Е.Ю. Грачева. – М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2015. –
144 с.
20
о закрытом перечне вещных прав. Это связано с тем, что вещные права
абсолютны, т.е. противопоставимы всем третьим лицам, и потому их
содержание должно быть заведомо знакомо всем участникам оборота, быть
типизированным. Типизация же, в свою очередь, достигается за счет
создания законодателем закрытого перечня и детального регулирования
содержания всех поименованных в законе вещных прав.
Это означает, что стороны не могут своим соглашением изобрести
такое вещное право (в том числе и обеспечительного характера), которое не
было бы предусмотрено законом, но при этом улучшало бы положение
кредитора, имеющего это непоименованное право, в его отношениях с
третьими лицами - в первую очередь иными (необеспеченными) кредиторами
лица, предоставившего обеспечение. Собственно, поэтому выбор у сторон
договора об установлении не поименованного в законе вещного обеспечения
относительно невелик - это тот набор вещных прав, который известен
соответствующему правопорядку.
Обращая внимание на специфику данного института, необходимо
обратить внимание на то, что главное назначение залогового права, в отличие
от иных ограниченных вещных прав, первоначально заключается не в
обеспечении доступа к использованию чужого имущества, а в обеспечении
потребности в кредите, возврат которого гарантирован вещью («реальный»
кредит). То есть, залог по самой своей природе полностью зависел от
главного - обязательственного (кредитного) правоотношения, обеспечивая
его. В последующем, однако, потребности имущественного оборота
увеличили количество целей присутствия залогового права, переместив его
от обязательственного отношения и сделав независимым институтом
посредством введения возможности «абстрактного обременения
21
недвижимости, не находящегося в зависимости от обязательственного
требования»
21
.
Это было сделано в форме «оборотной ипотеки», свободно
отчуждаемой залогодержателем третьему лицу, и залоговых свидетельств,
ставших ценными бумагами («вещными векселями»), которые заключали в
себе право на получение периодических платежей
22
. Отечественное
гражданское право до последнего времени не признавало таких
возможностей и классически представляет залог в строго обеспечительном
смысле
23
.
Несомненно, договор залога, также как и договор купли-продажи,
вызывает как вещные, так и некоторые обязательственные отношения как
между залогодателем должником, так и залогодержателем-кредитором (к
примеру, об условиях применения и хранения заложенного имущества, его
страхования и прочее). Тем не менее, их наличие не превращает само
залоговое право ни в «смешанное», «вещно-обязательственное», и тем более
ни в чисто обязательственное, как зачастую отмечается в научной
литературе
24
. Оно остается абсолютным вещным правом, вполне
отвечающим всем отмеченным ранее признакам ограниченных вещных прав.
Такой взгляд на это право общепринят и в зарубежной европейской
цивилистике.
Похожим на залог по своей правовой природе выступает такой способ
обеспечения надлежащего исполнения обязательств, как удержание. Под
21
Згонников П.П. Некоторые проблемы реализации вещных прав, обеспечивающих
надлежащее исполнение обязательств // – Юрист, 2016. – № 5. – С. 33–35.
22
Скворцов В.В. Развитие залога в коммерческой сфере // Актуальные проблемы
коммерческого права: Сб. статей / Под ред. проф. Б.И. Путинского. – М.: Зерцало-М, 2002.
– С. 261–-262.
23
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права (серия "Классика российской
цивилистики"). – М., 1998. – 182 с.
24
Гаджиев Г.А., Пепеляев С.Г. Предприниматель - налогоплательщик - государство.
Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации: Учеб. пособие. – М.,
1998. – 115 с.
22
удержанием следует понимать предоставленная законодательством
возможность кредитора не передавать должнику вещь, которая принадлежит
ему, в случае неисполнения им обязательства до момента его исполнения (п.
1 ст. 359 ГК РФ).
Специфика удержания представляются в том, что, во-первых,
удержание может быть применено в случае, когда основное обязательство
связано с удерживаемой вещью или с возмещением убытков, которые
связаны с ней, к примеру в договорах хранения, перевозки, подряда; во-
вторых, для использования удержания кредитором необязательно
предусматривать условие об удержании в договоре; в-третьих, удержание
используется при нарушении прав лишь кредитора; в-пятых, удержание
используется кредитором без обращения в суд
25
, и, в-шестых, взыскание
удерживаемой вещи кредитор осуществляет посредством продажи ее на
публичных торгах (ст. ст. 360, 349, 350 ГК РФ).
К обеспечительным правам, непосредственно залогу, может быть
отнесен и залог недвижимости – это ипотека, вещная природа которого в
научных трудах подвергается сомнению
26
.
Ипотека – в переводе с греческого - залог
27
. Ее появление было
определено возникновением и формированием частной собственности, и в
частности, на землю. Данные процессы активно формировались в Древней
Греции, что и выступило предпосылкой появления ипотечных отношений.
Например, при залоге недвижимости применялась ипотека, т.е. залог с
оставлением ее во владении должника и с предоставлением кредитору права
распорядиться ею в случае неуплаты долга в установленный срок. Земельный
25
Згонников П.П. Некоторые аспекты ответственности за неисполнение или
ненадлежащее исполнение условий договора // Актуальные проблемы государственного
права и административной реформы в РФ: Сборник межвузовской научной конференции /
Сост. Н.М. Дудин, Е.Р. Сухарева. – Воронеж: Научная книга, 2006.
Выпуск 2. – 127с.
26
Хвостов В.М. Система римского права: Учебник. – М., 2016. – 225 с.
27
Згонников П.П. Некоторые проблемы реализации вещных прав, обеспечивающих
надлежащее исполнение обязательств // – Юрист, 2016. – № 5. – С. 33–35.
23
участок, который обременен ипотекой, должник-залогодатель не мог продать
третьим лицам.
Римское право восприняло форму залога, которая была выработана в
Греции, т.е. ипотеку
28
.
Для возникновения этого вида залога не требовалось передавать
заложенное имущество во владение залогодержателю. При установлении
ипотеки залогодатель не только имел право владеть и пользоваться, но также
и отчуждать заложенное имущество
29
.
По договору об ипотеке могут быть заложены только те земельные
участки, которые не исключены из оборота или не ограничены в обороте (ст.
62 Федерального закона об ипотеке (залоге недвижимости). Перечень
изъятых и ограниченных в обороте земельных участков указан в ст. 27
Земельного кодекса РФ.
Таким образом, предметом договора об ипотеке могут быть земельные
участки, находящиеся в собственности граждан и юридических лиц и
предоставленные для садоводства, животноводства, индивидуального
жилищного, дачного и гаражного строительства, земельные участки личного
подсобного и фермерского хозяйства.
Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной
ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором расположено
здание или сооружение, либо его части, которые функционально
обеспечивают данный объект.
Когда речь идет об общей собственности на указанные земельные
участки, ипотека может быть установлена только на принадлежащий
гражданину или юридическому лицу земельный участок, который выделен в
28
Грачев И. Ипотека в России: время требует правовых гарантий // Аудитор, 1997. – № 2.
– С. 3–6.
29
Згонников П.П. Некоторые проблемы реализации вещных прав, обеспечивающих
надлежащее исполнение обязательств // – Юрист, 2016. – № 5. – С. 33–35.
24
натуре из земель, находящихся в общей долевой или совместной
собственности.
В настоящее время допускается ипотека сельскохозяйственных угодий
из состава земель сельскохозяйственных организаций, крестьянских
(фермерских) хозяйств и полевых земельных участков личных подсобных
хозяйств.
Не допускается обращение взыскания на заложенный земельный
участок из состава земель сельскохозяйственного назначения до истечения
работ с учетом времени, необходимого для реализации продукции. Это
ограничение действует до 1 ноября года, в котором предусмотрено
исполнение обеспечиваемого ипотекой обязательства или его части, если
договором не предусмотрена другая дата.