15
государственного бюджета. Вопрос об экономической эффективности
банковской деятельности не поднимался вообще.
Поэтому, несмотря на то, что в деятельности конкретных отделений
банков могли возникать кризисные ситуации, но установленные факты
банкротства отделений кредитных организаций отсутствовали.
Социалистические экономика и юриспруденция такие понятия как
«несостоятельность» и «банкротство» рассматривали применительно только к
международным расчетам.
В постсоветской российской банковской практике термин «банкротство»
первый раз был упомянут в Указании Банка России в 1991 году
1
. В ноябре 1992
года был принят закон Российской Федерации «О несостоятельности
(банкротстве) предприятий».
Если вернуться к общемировым тенденциям развития несостоятельности
и банкротства, то сначала институт банкротства носил уголовно-правовой
характер, имея первоочередной целью наказание должника, и только при
возможности - компенсацию ущерба, нанесенного кредиторам. Причем далеко
не всегда удовлетворение требований было пропорционально понесенному
ущербу. Часто исходили из принципов первенства обращения или положения
кредитора. Постепенно применение карательных мер к должнику отступает на
второй план и связывается не столько с самим фактом банкротства, сколько с
наличием умышленной вины должника в наступлении несостоятельности или
попытками сокрыть имущество от кредиторов.
Справедливости ради надо отметить, что зачатки конкурсных отношений
могут быть обнаружены в «Русской Правде», где 69 статьей устанавливается
порядок распределения имущества, оставшегося после должника, между его
кредиторами (по Карамзинскому списку). Оговаривалось, что в случае одного
кредитора должник обязан был отработать свой долг или поступал к кредитору
в рабство, а «при стечении верителей его продавали на торгу, и вырученная
1
Приказ ЦБ РФ от 26.02.1991 № 02-15 «О введении в действие методических
указаний о создании и деятельности коммерческих банков на территории РСФСР»
16
сумма распределялась между кредиторами пропорционально их
требованиям...». Судебник Ивана III (1497) вносил еще одно уточнение «В
случае наличности многих кредиторов, если ни один из них не брал к себе
неоплатного должника на условиях удовлетворения остальных, должник
продавался на торгу, а кредиторы удовлетворялись из вырученной суммы»
1
.
На рубеже XIX-XX веков развитие получает институт юридического
лица. Возникает необходимость развести понятия самого юридического лица и
собственника (собственников) этого юридического лица. Организации
становятся основными субъектами предпринимательских отношений, что
приводит к необходимости их включения в число субъектов несостоятельности,
к ним начинают применять процедуры банкротства. Акценты при банкротстве
смещаются в сторону обеспечения экономических интересов кредиторов,
погашения задолженности перед ними за счет имущества и будущих доходов
должника. Хотя уже в средние века использовались такие процедуры как
скидка с долгов, рассрочка их уплаты, прощение долга, появление
восстановительных процедур как одной из частей процедуры банкротства,
относится только к концу XIX века. Именно в этот период происходит
становление и формализация действий различных сторон при банкротстве.
Немаловажное значение здесь приобретают исследования теоретических
основ несостоятельности кредитных организаций. В экономических
исследованиях и юридической литературе, нормативных и законодательных
актах зачастую можно встретить различные подходы, противоположные
суждения. Именно это мешает эффективному использованию мер,
направленных на финансовое оздоровление кредитных организаций.
Следует отметить, что в юридическом подходе к отражению состояний
кредитной организации заложен принцип дискретности, то есть отнесение
объекта к определенной категории базируется не на его финансовом
положении, а на юридически установленном факте (судебном решении, приказе
Банка России и т.п.). Данный подход ограничивает разнообразие финансовых
1
Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. М., 2000. С. 71.
17
состояний банка установленным нормативными документами перечнем, что
затрудняет оперативное и адекватное реагирование на быстро изменяющуюся
финансовую ситуацию. В этой ситуации реагирование «по юридически
установленному факту» снижает эффективность предпринимаемых мер.
Отнесение объекта к банкротам не по финансовому положению, а по
решению суда, характерно скорее для юридического взгляда на понятие
несостоятельности, чем для экономического. Этой точки зрения
придерживается в своей статье и В.Н. Ткачев
1
. Однако там же он ссылается на
работы Ле Хоа и Б. Клоба, и отмечает, что они склоняются к определению
несостоятельности и банкротства на основе их экономической, а не
юридической сущности.
Кроме разделения понятий несостоятельность и банкротство по
экономическому смыслу существует подход, при котором данные понятия
делятся по наличию уголовной составляющей. М.В. Телюкина пишет: «многие
ученые неоднократно высказывали мнение о необходимости дифференциации
этих категорий, полагая, что банкротство – уголовно-правовая сторона
несостоятельности (которая может и отсутствовать), иными словами,
банкротство - это несостоятельность, сопряженная с уголовно наказуемыми
действиями, направленными на причинение вреда должнику или кредиторам
2
»
Такая позиция существовала и в дореволюционном праве. Ее отклик можно
найти в современной практике, проанализировав такие понятия как фиктивное
банкротство, преднамеренное банкротство, неправомерные действия при
банкротстве^"^, и учитывая, что не существует понятий фиктивная и
преднамеренная несостоятельность.
Существует еще один аспект данной проблемы. Нормы российского
законодательства устанавливают, что «банкротство это признанная
арбитражным судом неспособность должника удовлетворить требования
1
Ткачев В.Н. Термины «Банкротство» и «несостоятельность»: сущность и
соотношение // Адвокат. № 3. 2017. С. 56.
2
Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности
(банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ // "КонсультантПлюс" (дата обращения: 03.01.2019).
18
кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по
уплате обязательных платежей». То есть кредитная организация может быть
признана банкротом только по решению арбитражного суда. Но обращение в
арбитражный суд возможно только после отзыва банковской лицензии.
В случае, когда банковская лицензия была отозвана по
«административным» основаниям, признаки банкротства могут быть
обнаружены позднее, при проведении обследования финансово -
экономического состояния банка временной администрацией. После отзыва
лицензии банк не может осуществлять банковскую деятельность, а значит
изменение в финансовом положении возможно только за счет резкого
изменения рыночной стоимости активов и пассивов банка (при условии, что в
этот период не никто пытается активно выводить активы). И хотя на практике
сложно представить столь резкое изменение рынка, (особенно если учесть, что
банк обязан в процессе работы диверсифицировать свои активы), но
теоретически это возможно.
Таким образом, можно констатировать два состояния, которые до
сегодняшнего дня были мало исследованы и в которых статус кредитной
организации определен несколько расплывчато;
- период после отзыва лицензии «по административным основаниям» до
окончания обследования банка временной администрацией. Так как только по
результатам обследования можно определить фактическое финансовое
состояние - удовлетворительное или несостоятельность. Видимо до момента
документального установления несостоятельности кредитной организации, ее
следует считать финансово благополучной,
- период с момента отзыва банковской лицензии по финансово-
экономическим основаниям до вынесения арбитражным судом
соответствующего решения.
В работе М.В. Телюкиной, можно найти следующую позицию
«Соответственно до этого момента должник не является несостоятельным (и не
может таковым называться), хотя под действие норм конкурсного права
19
должник подпадает с момента принятия судом заявления о признании его
несостоятельности, т.е. задолго до признания его банкротом. Поэтому
несостоятельностью в широком смысле иногда называют положение должника
в течение всего конкурсного процесса, который может охватывать стадии
наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного
производства, мирового соглашения».
Определенный интерес представляет соотношение понятий «кризис»,
«несостоятельность», «банкротство». Данные слова часто употребляются как
синонимы. Но надо отметить, что кризис является не статичным,
фиксированным состоянием, а процессом. Он имеет динамику развития,
следовательно, его применение к периоду после отзыва лицензии (когда
финансовое положение банка уже не может быть изменено) неправомерно.
Несмотря на то, что в экономической науке кризис исследовался не раз,
чаще он классифицируются по сферам распространения (валютный,
финансовый, экономический) и рассматривается относительно целого сектора
или государства. Квитнэссенцией можно считать такое определение
«Банковский кризис - это ситуация, в которой большая группа финансовых
учреждений имеет обязательства, превышающие рыночную стоимость активов,
что ведет к сдвигам в инвестиционных портфелях или «бегству» вкладчиков, а
в дальнейшем к краху финансовых учреждений и/или вмешательству
правительства»
1
. Но механическое применение данного определения к кризису
в конкретном банке было бы не совсем правильно.
В соответствии с документами Правительства Российской Федерации
«Кризисная ситуация - ситуация, которая характеризуется резкой сменой
состояния параметров определенной группы внешних и внутренних процессов,
действующих на объекты и грузы, протекает в течение короткого времени и
может повлечь или повлекла за собой снижение защищенности объектов и
1
Моисеев С. Р. Финансовая нестабильность: уроки лета 2004 г. // Банковское дело. №
8. 2016. С. 13.
20
грузов...»
1
. Аналогичным определением является такое «Кризис - это крайнее
обострение противоречий в социально-экономической системе (организации),
угрожающее ее жизнестойкости в окружающей среде». Сведение этих
положений дает два исходных посыла:
1. В качестве причин кризиса следует рассматривать или значительные
изменения во внешней среде, агрессивные по отношению к кредитной
организации, или негативные изменения в ее внутренней структуре.
2. Результатом этих изменений должно являться не просто ухудшение
финансового положения банка, но приведение его в экономическое состояние,
угрожающее его дальнейшему нормальному функционированию.
В этой логике понятие кризиса не соответствует понятию банкротства и
значительно шире, чем понятие несостоятельности, так как предполагает
возможность кризисных проявлений до того, когда они примут экономическую
формы выражения. Не случайно кроме широко распространенного понятия
«кризис ликвидности», существуют понятия «кризиса управления», «кадрового
кризиса». При этом следует отметить, что если источником проблем являлись
не внешние форс-мажорные обстоятельства, то в основе кризиса всегда можно
найти человеческий фактор - отсутствие адекватного планирования, ошибочно
принятые решения, неверная оценка внешних обстоятельств и аналогичные
явления.
Изучая понятия «несостоятельность» и «банкротство» надо обратить
внимание на то, что в настоящее время эти термины используются не только
как определение финансового состояния, но и в качестве общего названия
алгоритма действий различных сторон после того, как организация была
признана несостоятельной. В данном случае под термином подразумевается
установленная процедура, причем юридически и экономически данные
процессы разнятся.
Так, с точки зрения юриспруденции в процедуру несостоятельности
(банкротства) включаются не только процедуры признания кредитной
1
Балдин К.В. Антикризисное управление. М., 2017. С.17.
21
организации банкротом и ее ликвидации в результате конкурсного
производства, но и меры по предупреждению несостоятельности. С
экономической точки зрения такой подход не может быть признан верным.
Меры по предупреждению несостоятельности предпринимаются в период
развития кризиса в банке. В этот период у кредитной организации может
наблюдаться краткосрочная неплатежеспособность. При нарастании
угрожающих тенденций частота и длительность проблем со своевременностью
проведения платежей будет нарастать, однако ее временной и количественный
показатели еще не достигают тех границ, когда неплатежеспособность может
быть применена в качестве критерия несостоятельности.
Сравнительный анализ определения, данного конкурсному производству
Г.Ф. Шершеневичем
1
и современной практики, наглядно демонстрирует нам
существование как не претерпевших изменения принципов банкротства, так и
принципиальную разницу в историческом и современном подходах.
Так, по Шершеневичу «Задача конкурсного процесса... заключается в
равномерном распределении между всеми кредиторами ценности, которую
представляет имущество несостоятельного должника, ввиду вероятной
недостаточности этого имущества для полного удовлетворения всех
требований» - то есть закладывался принцип равномерного распределения
конкурсной массы между всеми кредиторами. Но в другом случае Г.Ф.
Шершеневич писал, что в «основании деления на роды лежит вопрос о
спорности или бесспорности требований, в основании деления на разряды -
вопрос о порядке удовлетворения требований, о преимуществе одних перед
другими»
2
.
На современном этапе общепринятым является принцип
предварительного разбиения кредиторов на группы для равномерного
распределения конкурсной массы внутри каждой группы кредиторов. При этом
каждая последующая группа кредиторов получает удовлетворение своих
1
Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. М., 2000. С. 198.
2
Там же. С.423.
22
требований только после полного удовлетворения требований кредиторов
предыдущей группы. Совершенно очевидно, вероятность удовлетворения
кредиторов, относящихся к последней группе, чрезвычайно мала. Целью
разбиения кредиторов на группы является минимизация последствий для
государства в целом, причем как экономических, так и политических, и, что для
банковской сферы чрезвычайно актуально, социальных.
На современном этапе ряд международных рабочих групп и форумов,
проводивших исследования, определили основные цели процедуры
банкротства. На уровне одной организации это
1
:
- защита кредиторов от недобросовестных или недальновидных действий
должника;
- защита законных интересов одних кредиторов от действий других
кредиторов;
- защита добросовестного должника от недобросовестных действий
кредиторов.
На уровне макроэкономики целями являются:
- сохранение доверия субъектов экономики к банковским структурам,
- недопущение «эффекта домино» в масштабах всей банковской системы,
- сохранение стабильной работы системы платежей и расчетов,
- уменьшение отрицательного влияния банкротства кредитных
организаций на сектор реальной экономики.
На общегосударственном уровне:
- сохранение социальной стабильности,
- сохранение поступательного развития государства,
- недопущение появления (роста) недоверия населения к финансовым и
политическим властям.
Таким образом, в настоящее время под понятие «банкротство» подпадает
не только финансовое и юридическое состояние субъекта. Под банкротством
1
Васильев Е.А. Гражданское и торговое право капиталистических государств: М.,
2016. С. 442.
23
подразумевается процедура, четко устанавливающая участвующие в ней
стороны и регламентирующая их права и обязанности.
Поскольку данная работа посвящена изучению несостоятельности и
банкротства кредитных организаций, то следует обратить внимание на их
значительную специфику. Подытожим, в чем она заключается.
Несмотря на то, что во многих документах понятия несостоятельности и
банкротства используются как синонимы, между ними существует разница,
которая заключается в глубине финансовых проблем и целесообразности
восстановительных процедур. Особенность применения этих понятий в
банковской сфере заключается в том, что понятие несостоятельности
применимо к кредитной организации в гораздо более широком временном и
экономическом периоде, чем понятие банкротства.
Другой, уже указанной спецификой несостоятельности банков, является
то, что после признания его банкротом процедуры восстановления
(реабилитации) уже невозможны. Проводится конкурсный процесс, в
результате которого кредитная организация ликвидируется. Эта черта
банкротства банков в совокупности с его влиянием на экономическую жизнь
региона подводят к выводу о насущной необходимости четкого определения
несостоятельности банка. Установление оправданных критериев
несостоятельности и разработка максимально эффективных процедур
банкротства (в том числе определение в чем заключается эффективность
банкротства) выдвигаются как первоочередные цели экономических властей
любого развитого и социально-ответственного государства.
1.2 Формирование критериев финансовой несостоятельности
кредитной организации
Стабильная работа отдельных банков является базой для стабильности
всей системы. Для обоснования, почему вопрос о несостоятельности
(банкротстве) кредитных организаций стоит так остро на сегодняшний день,
24
обратимся к понятию кризиса. «Кризисность можно рассматривать как явление
концентрированного выражения/сочетания неблагоприятных факторов в
экономике, политике, финансах, в состоянии отдельных хозяйствующих систем
и структур
1
». Однако неправильно считать, что «финансовая смерть»
кредитных организаций явление, присущее исключительно периоду кризиса в
экономике. Далеко не каждый кризис приводит к банкротству конкретной
кредитной организации. Имеются наглядные примеры, что именно кризисная
ситуация давала новый импульс к развитию банка. Однако если экономическое
положение кредитной организации ухудшается даже если и стремительно, но
последовательно, то с юридической точки зрения процесс выявления проблем,
перерастание их в кризис и, далее, в несостоятельность кредитной организации,
явление дискретное.
Своего рода «точкой разрыва» является момент принятия решения об
отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковской
деятельности.
В соответствии с российским законодательством кредитная организация
не имеет права заниматься никакой иной деятельностью, кроме банковской. То
есть, отзыв лицензии можно считать автоматическим прекращением
деятельности и смертью банка. В связи с этим вопрос о том, в каком
финансовом состоянии находится кредитная организация на момент отзыва
лицензии, принципиально важен.
Признак, на основании которого формируется оценка качества
экономического объекта или процесса является его критерием. Для
установления несостоятельности применяют два критерия: критерий
неоплатности и критерий неплатежеспособности.
Доказанное превышение обязательств должника над стоимостью его
имущества носит название критерия неоплатности. Основным назначением
критерия неоплатности является «предотвращение злоупотреблений со стороны
1
Тарасевич А.Л. Организационно-правовое обеспечение реструктуризации
коммерческого банка. СПб, 2015. С. 4.