22
изменения вызываются такими фактами, которым объективное право присваивает
способность вызывать эти изменения, или которые, по объективному праву,
обуславливают эти изменения. Подлежащие факты называются юридически
важными (релевантными) фактами или юридическими фактами...»
1
.
Юридические факты тесно связаны с общими предпосылками
правоотношений между супругами: нормами права и правоспособностью. Но в этих
связях они проявляются лишь как абстрактные возможные юридически значимые
явления
2
.
Существование юридической нормы конкретных правоотношений не
производит. Чтобы конкретное отношение возникло, необходимо наступление
строго определенных обстоятельств, которые фиксируется в гипотезах правовых
норм. Следует согласиться с мнением В.Б. Исакова, утверждающего, что «именно в
результате юридической квалификации фактическое обстоятельство признается
юридическим фактом, официально приобретает качество юридического факта»
3
.
Следовательно, юридическим фактом может быть признано лишь такое явление
объективной действительности, которое обладает способностью к юридической
оценке, служащей основой для вывода о возможности использования или
применения нормы права.
Таким образом, юридические факты - это явления действительности,
осмысленные людьми (т.е. факты действительности) с точки зрения действующего
права и поэтому порождающие определенные правовые последствия.
Юридические факты в семейном праве несут на себе все важнейшие черты,
присущие юридическим фактам вообще. В юридических фактах также, как и в
специфических чертах правоотношений супругов и бывших супругов, выражаются
особенности метода правового регулирования. Специфика юридических фактов в
семейном праве выражается в следующем:
1
Петражицкий Л.И. Теория государства и права в связи с теорией нравственности. - СПб.: Издательство «Лань», 2000.
С. 33.
2
См.: Паластина С.Я. Юридические факты в советском семейном праве // Правоведение. 1976. №3. С. 44.
3
Исаков В.Б. Юридические факты в советском праве. - М.: Юрид. лит., 1984. С. 109.
23
1) брачно-семейные отношения возникают из брака, родства, усыновления,
опеки и попечительства над несовершеннолетними, принятия ребенка на воспитание
в семью, т.е. своеобразных юридических фактов, в структуре которых сочетаются
биологические и юридические начала. Эта особенность юридических фактов
семейного права строго персонифицирует участников семейных правоотношений,
придавая им сугубо личностный характер;
2) в отличие от гражданского права, в котором юридические факты
порождают самостоятельные виды правоотношений: регулятивные
(устанавливаются сделками) и охранительные (устанавливаются деликтами),
охранительные семейные отношения всегда возникают из уже существующей
юридической связи как следствие нарушения их субъектом семейного права:
нарушение членом семьи брачного, родительского и других видов семейных
правоотношений
1
;
3) правовые отношения чаще всего устанавливаются при наличии не
единичного юридического факта, а при совокупности фактов, наступление которых
необходимо для возникновения предусмотренных законом юридических
последствий - фактических составов. Например, состав, с которым нормы семейного
права связывают возникновение алиментных правоотношений между бывшими
супругами, включает факт нетрудоспособности, нуждаемости одного из супругов и
наличие достаточных средств у другого (ст. 90 СК РФ).
Рассмотрим фактический состав, необходимый для возникновения брачного
правоотношения: взаимное согласие лиц, вступающих в брак, достижение ими
восемнадцатилетнего возраста (за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст.
13 СК РФ), акт регистрации брака (п. 1 ст. 10 СК РФ). М.Т. Оридорога считает, что
сюда же следует отнести и такие факты, как «несостояние брачующихся в другом
зарегистрированном браке и отсутствие между ними родства указанных в законе
степеней, а также отношений усыновления»
2
. Данное мнение представляется не
достаточно убедительным, потому что несостояние в другом зарегистрированном
1
См.: Даиилов В.И., Реутов С.И. Юридические факты в советском семейном праве. - Свердловск: Изд-во Уральского
университета, 1989. С. 11.
2
Оридорога М.Т. Указ. соч. С. 22.
24
браке или отсутствие между брачующимися определенной степени родства или
усыновления само по себе не является юридическим фактом. Наоборот, если хотя
бы одно лицо состоит в другом зарегистрированном браке или два лица состоят в
близком родстве или являются усыновителем и усыновленным, то это уже будет
юридическим фактом, препятствующим заключению брака. Именно поэтому
законодатель перечислил эти обстоятельства в ст. 14 СК РФ как препятствующие
заключению брака, а не закрепил их в ст. 12 СК РФ, регулирующей условия
заключения брака.
Таким образом, указанные факты не следует включать в фактический состав,
порождающий правоотношение супругов, напротив, наличие этих обстоятельств
препятствует возникновению правоотношения супругов. Таким образом,
правоотношение есть форма реализации нормы права. Правовая норма и
правоотношение соотносятся как причина и следствие. При этом в юридической
литературе неоднозначно оценивают характер взаимосвязи нормы права и
правоотношения. Согласно одной позиции, правоотношение - это средство
регулирования общественных отношений (последовательность здесь уже другая:
норма права - правоотношения - общественные отношения)
1
. Более верной
представляется иная позиция, что правоотношение - это результат воздействия
нормы права на общественные отношения (последовательность здесь такая: норма
права - общественные отношения - правоотношения).
Демократизм российского семейного права проявляется, в частности, в том,
что волевые действия граждан признаются юридическими фактами или элементами
юридических составов основных правоотношений, к которым относятся заключение
и расторжение брака.
Брак - основа супружеского правоотношения, личные и имущественный права
супругов «имеют в своем основании именно существование брака, законность коего
не подвергается ни сомнению, ни оспариванию»
2
. В науке семейного права уже
1
См.: Комаров С.А., Малько А.В. Теория государства: Учебно-методическое пособие. Краткий учебник для вузов. -
М.: Издательство НОРМА, 2001. С. 334-335.
2
Исаченко В.Л. Особые производства. Практический комментарий на третью книгу Устава гражданского
судопроизводства (статьи 1282-1400). - СПб.: Типография М. Меркушева, 1913. С. 402.
25
длительное время ведутся дискуссии о понятии «брак». A.M. Нечаева считает, что
«брак представляет собою союз женщины и мужчины, заключаемый в принципе
пожизненно с целью создания семьи»
1
. Далеко не всякое сожительство мужчины и
женщины признается браком. По мнению A.M. Беляковой, «брак - это юридически
свободный и добровольный союз мужчины и женщины, направленный на создание
семьи и порождающий взаимные права и обязанности. Брак основывается на
чувстве любви, подлинной дружбы и уважения, нравственных принципах
построения семьи в нашем обществе»
2
. Кроме того, указанный автор полагает, что
брак есть пожизненный, юридически оформленный, добровольный и свободный
союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи, порождающий для
них взаимные личные и имущественные права и обязанности и имеющий целью
рождение и воспитание детей
3
. И.А. Загоровский полагал, что брак - это
«нормированный правом пожизненный половой союз мужчины и женщины»
4
.
Все эти определения имеют право на существование, но не могут
удовлетворить юриста, т.к. не отражают правовую природу брака.
Мы же придерживаемся договорной концепции брака. Так, еще Г.Ф.
Шершеневич отмечал: «С точки зрения юридической, брак есть союз мужчины и
женщины с целью сожительства, основанный на взаимном соглашении и
заключенный в установленной форме... В основании брака лежит соглашение между
сочетающимися - брак не может быть законно совершен без взаимного и
непринужденного согласия сочетающихся лиц»
5
. Договор был юридическим
основанием союза супругов в русском государстве. Свидетельство этому - значение
термина «семья» на древнерусском языке: он означал «товарищество, основанное на
договоре, соглашении»
6
. Современной правовой действительности полностью
соответствует позиция H.H. Тарусиной, полагающей, что: «Прошло то время, когда
формула «брак-сделка» относилась к «страшным капиталистическим былям». Такие
1
Нечаев?. A.M. Правонарушения в личных семейных отношениях. - М., 1991. С. 5.
2
Белякова A.M. Вопросы советского семейного права в судебной практике. - М., 1989. С. 8.
3
См.: Белякова A.M., Ворожейкин Е.М. Советское семейное право. - М., 1974. С. 87.
4
Загоровский А.И. Указ. соч. С. 5.
5
Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. - Тула, 2001. С. 530.
6
Нижник Н.С. Правовой статус ребенка в русской семье // История государства и права. № 4.2002. С. 5.
26
элементы, как квалифицированная форма, развернутая система условий
действительности, цель и т.п., вполне позволяют рассматривать брак как вид
неимущественного семейно-правового договора»
1
.
Зарубежное законодательство не дает определения брака. Обычно нормы
семейного законодательства регламентируют условия вступления в брак. Тем не
менее, по смыслу семейно-правовой доктрины, брак - это либо сделка (договор),
либо добровольный пожизненный союз, либо просто партнерство. Существует
мнение, согласно которому отношения между супругами - это отношения
«договорные», а «действия по изменению брачно-семейных отношений»
называются «брачно-семейными сделками»
2
.
В нашем государстве никогда не существовало легальной дефиниции брака,
хотя при разработке проектов кодексов такие предложения были. Большинство
ученых-цивилистов солидарны с Н.В. Орловой, которая считает, что попытка
закрепить дефиницию «брак» законодательно «была бы бесплодной, поскольку это
комплексный институт и юридическое определение неизбежно было бы неполным,
ибо оно не могло бы охватить существенные признаки брака, лежащие за пределами
права»
3
.
Несмотря на то, что нет легальной дефиниции «брак», из ст. 12 СК РФ
вытекает, что брак - это союз мужчины и женщины. Исходя из того, что в ч. 4 ст. 1
СК РФ закрепляется, что «запрещаются любые формы ограничения прав граждан
при вступлении в брак и в семейных отношениях по признакам социальной,
расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности», Н.А.
Алексеев утверждает, что запрет дискриминации по признаку сексуальной
ориентации при доступе к институту брака в перечне не значится в силу того, что
брак еще ранее был определен как союз мужчины и женщины. Таким образом,
дискриминацию по признаку сексуальной ориентации в доступе к браку можно
назвать официально узаконенной, даже, несмотря на открытый перечень
запрещенных оснований дискриминации в п. 4 ст. 1. СК РФ. Следовательно,
1
Тарусина H.H. Очерки теории российского семейного права. - Ярославль, 1999. С. 14.
2
Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. - М., 1983. Кн. 2. С. 165.
3
Орлова Н.В. Правовое регулирование брака в СССР. - М.: Наука, 1971. С. 23.
27
законодатель охраняет брак в его традиционном понимании
1
. Так поступает не
только отечественный законодатель: в Латвии запрещается заключение брака между
лицами одного пола (ст. 35 ГК Латвии)
2
, во Франции сожительство лиц одного пола
называлось внебрачным сожительством (ст. 515-8 ФГК) и законодатель представлял
возможность таким лицам вместо брака заключать договор о совместной жизни (ст.
515-1 ФГК)
3
.
Однако, признавая гражданские права лиц, принадлежащих к сексуальным
меньшинствам, такие страны, как Дания, Швеция, Норвегия, Италия, Испания, а
также некоторые штаты США, приняли на разных уровнях нормотворческой
деятельности различной силы нормативные акты, позволяющие однополым парам
создавать семейные союзы.
H.A. Алексеев считает, что необходимо уравнять в правах однополые и
разнополые пары, путем изменения определения понятия «брак»
4
, однако данная
позиция вызывает недоумение: как можно изменять определение, которое еще не
получило законодательного закрепления?
Необходимо разработать и законодательно закрепить основные понятия
брачно-семейного законодательства, в том числе и понятие «брак», как, например,
это сделано в Гражданском кодексе Грузии от 26 июня 1997 г.: «Брак -
добровольный союз мужчины и женщины с целью создания семьи, который
зарегистрирован в государственном органе записи гражданского состояния» или в
ст. 1 Закона Республики Казахстан «О браке и семье» от 17 декабря 1998 г. № 32-1
5
:
«Брак - равноправный союз между мужчиной и женщиной, заключенный при
свободном и полном согласии сторон в установленном законом порядке, с целью
создания семьи, порождающий имущественные и личные неимущественные
отношения между супругами». Однако и данная норма не отражает правовую
природу брака.
1
Алексеев Н.А. Гей-брак: Семейный статус однополых пар в международном, национальном и местном праве. - М.,
2002. С. 372.
2
См.: Гражданский кодекс Латвийской Республики. - СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2001. С. 33.
3
Стоит отметить, что новостные агентства сообщали, что в октябре 2014 г. во Франции официально разрешили браки
лиц одного пола, и тогда же состоялась первая регистрация подобного брака.
4
См.: Алексеев H.A. Указ. соч. С. 376.
5
О браке и семье Закон Республики Казахстан. - Алматы: Юрист, 2003.
28
С учетом аккумулированного опыта исследования понятия «брак»
отечественными правоведами, можно предложить ввести следующую легальную
дефиницию: «Брак - это добровольный и равноправный союз мужчины и женщины,
заключенный с соблюдением установленного законом порядка, основанный на
семейно-правовом договоре, имеющий целью создание семьи и порождающий права
и обязанности супругов».
Если брак - правопроизводящий юридический факт, то развод -
правопрекращающий. Развод представляет собой не только личное, но и
общественное явление, и в этом качестве он остается юридическим фактом
1
.
Юридической стороной развода как социально-правового явления является
прекращение брачного правоотношения.
В целях уяснения тенденций развития законодательства целесообразно
рассмотреть институт развода в историческом аспекте. В римском праве основным
принципом развода была его свобода. Нередко брак расторгался только потому, что
объективные обстоятельства не позволяли его продолжать должным образом:
возведение мужа в жреческий сан, поступление на военную службу, болезнь,
бесплодие жены
2
.
В средние века в Европе утвердилось католическое учение о нерасторжимости
брака. «Того, что соединил господь, не может разъединить человек»
3
, - это учение
соответствовало строю феодальной семьи, так как развод причинил бы большие
осложнения и угрожал бы недробимости имения; между тем политическое и
экономическое могущество феодала базировалось на размере его имений.
Французская революция ввела свободу развода. Основанием для развода
явилось взаимное согласие супругов, по одностороннему желанию супругов можно
было развестись вследствие несходства характеров. Кодекс Наполеона ограничил
право развода, установив преимущество для мужчин: нарушение верности женою
1
См.: Мармье-Шаменуа М.-П. Использование логического и социологического методов в сравнительном
правоведении (на примере французского законодательства о разводе) // СССР - Франция. Социологические и
международно-правовой аспекты сравнительного правоведения. - М., 1987. С. 23.
4
См.: Дождев Д.В. Римское частное право. - М., 2000. С. 322-325.
3
Вольфсон Ф.И. Семейное право. - М., 1938. С. 63.
29
служило поводом для развода; жена была вправе требовать развода только тогда,
когда муж приводил любовницу в свой дом.
В XIX веке в большинстве стран основанием для развода было прелюбодеяние
жены, а вот прелюбодеяние мужа лишь тогда было поводом для развода, когда оно
сопровождалось особыми «отягчающими вину» обстоятельствами. Можно
проследить, что законодатели гораздо снисходительнее относились к мужу.
Например, в той же Франции прелюбодеяние жены считалось во всех случаях
поводом к разводу, а прелюбодеяние мужа только в том случае, если он ввел
любовницу в дом, где живет вместе с женой. Развод не давался жене, если муж от
нее уехал и поселился с любовницей на другой квартире.
В XX веке основаниями для расторжения брака стали: жесткое обращение,
злонамеренное оставление ответчиком супруги-истца, осуждение ответчика на
длительный срок, в некоторых странах - душевная болезнь или алкоголизм
ответчика и ряд других причин. Пестротой отличалось законодательство о разводе в
США. В Нью-Джерси развод допускается по трем основаниям, закон штата
Кентукки перечисляет 14 поводов для развода, в штате Миссисипи их 12 и т.д.
Законы штатов по-разному определяют тот срок проживания, который необходим,
чтобы можно было предъявить иск о расторжении брака. В 28 штатах требуется
годичное проживание, в Арканзасе 2 месяца, в штате Невада - всего шесть недель, а
в Алабаме никакого срока. Приведенные выше различия в практике разводов
зарубежных государств привели к «бракоразводным путешествиям»
1
в те
государства, где совершение развода обставлено меньшими формальными
трудностями и создалась своеобразная «география развода».
История русского права не всегда относила брачный союз к святым и вечным
понятиям. В древнейшие времена, в эпоху язычества брак считался настолько
нерасторжимым, что даже смерть не прекращала его. Арабский писатель X века
нашей эры Масуди сообщает: «Если умирает муж, то сжигают вместе с ним и его
жену живою, но если жена умирает, то мужа не сжигают. Если умерший был холост,
1
Вольфсон С.Я. Семья и брак в их историческом развитии. - М.: Государственное социально-экономическое изд-во,
1937. С. 137.
30
то его женят после смерти, а женщины стремятся сами быть сожженными, чтобы
войти в рай»
1
. В дальнейшем, с принятием христианства русское право по примеру
римского права императорского периода усвоило принцип расторжимости брака
при наличии для этого определенных оснований.
В России развод разрешался по основаниям, которые были закреплены в
Кормчей книге. За три века русское право создало только один новый повод к
разводу - вечная ссылка одного из супругов. Инициатором этого нововведения был
Петр I, но данный повод просуществовал всего тридцать три года.
Ко времени Октябрьской революции браки православных могли быть
расторгнуты в следующих случаях: доказанного прелюбодеяния, неспособности к
брачному сожительству, лишения прав состояния, безвестного отсутствия в течение
5 лет и пострижения в монашество
2
.
Собором русской церкви 1917-18 гг. поводы к церковному разводу были
дополнены следующими: «отпадение от православия; заболевание проказою или
сифилисом; посягательство на жизнь и здоровье супруга или детей; снохачество,
сводничество и извлечение выгод из непотребства супруга»
3
.
Советское законодательство провозгласило свободу разводов. Одним из
первых по времени декретов советского правительства был Декрет» «О
расторжении брака» от 19 декабря 1917 г.
4
, первая статья которого гласила: «Брак
расторгается вследствие просьбы о том обоих супругов или хотя бы одного из них».
Процесс расторжения брака был различен в зависимости от того, имелось ли
обоюдное согласие обоих супругов на развод или нет, а также в зависимости от
места регистрации брака.
Если оба супруга были согласны развестись, то они могли обратиться с
соответствующим заявлением в местный отдел ЗАГС в случае, если расторгаемый
брак был зарегистрирован в этом же отделе ЗАГС и в нем находилась запись о
заключении данного брака. Заведующий отделом ЗАГС, убедившись в том, что
1
Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор истории русского права. - Петроград; Киев, 1915. С. 447-448.
2
См.: Григоровекий Сергей. О браке и разводе, о детях внебрачных, узаконенных и усыновлении и метрических
документах: Сборник церковных и гражданских законов. - СПб.: Изд-во Труд, 1910. С. 188,262.
3
Гидулянов JI.B. Брак, развод, отыскание отцовства и усыновление. - М., 1925. С. 24.
4
Собрание узаконений РСФСР. 1917. № 10. Ст. 152.
31
просьба о расторжении брака действительно исходит от обоих супругов (при чем не
требовалось представление особых доказательств, что данные лица именно супруги,
достаточно любого удостоверения их личности, а запись об их браке хранилась у
этого же заведующего отделом), делал запись о разводе и выдавал каждому из
бывших супругов, по их желанию, свидетельство о разводе.
В первый год советской власти в России остро стояла проблема введения
гражданской формы брака и упрощения процедуры развода и этим объясняется
реформа семейного законодательства - в декабре 1917 г. было принято два декрета
«О гражданском браке, детях и о ведении книг актов гражданского состояния»
1
и «О
расторжении брака». В последующие годы советское государство стремилось
контролировать создание, функционирование, распад семьи, личные права человека
в нашей стране, предусматривая возможность вмешательства государства в личную
жизнь человека и гражданина. Перед законодателем была поставлена задача «в
максимальной степени оградить складывающиеся новые, социалистические брачные
отношения от легкомыслия, от безответственности, от произвола в распоряжении
свободой развода»
2
.
Для решения этой задачи был издан Указ Президиума Верховного Совета
СССР от 8 июля 1944 г.
3
, согласно которому расторжение брака допускалось только
путем судебного решения, выносимого по заявлению одного или обоих супругов на
основании выяснения мотивов к разводу и признания судом расторжения брака
необходимым.
Развод проходил в суде публично, лишь по просьбе супругов в необходимых
случаях дело слушалось в закрытом судебном заседании. Расторжение брака
проходило в две стадии. На первом заседании заявление о желании расторгнуть брак
с указанием мотивов развода подавалось в народный суд. При подаче заявления о
разводе с супруга (или с супругов) взыскивалась госпошлина 100 рублей, а также
сумма, необходимая для оплаты публикации в местной газете. Задача народного
суда состояла в том, чтобы выявить истинные мотивы развода и примирить
1
Собрание узаконений РСФСР. 1917. № 11. Ст. 160.
2
Свердлов Г.М. Основные вопросы советского семейного права: Автореф. дис. ... докт. юрид. наук. - М., 1954. С. 15.
3
Ведомости Верховного Совета СССР. 1944. № 37. Ст. 351.