94
«Бизнес может получить из этого прецедента [речь шла о решении по
спору Сбербанка с «Транснефтью»] инструмент перекладывания
ответственности за ошибки в управлении или неверный расчет на
контрагента. Вместо сильных экономических агентов, способных
справляться с последствиями рыночных потрясений и собственных
просчетов, мы получим попрошаек, обивающих пороги судов, чтобы
прикрыть свою управленческую несостоятельность»,
3.3 Налоговые стимулирования операций хеджирования
Налогообложение производных финансовых инструментов
регулируется ст.301 – ст.305 и ст.326 Налогового кодекса Российской
Федерации (НК РФ). При этом налоговое законодательство вместо понятия
«производный финансовый инструмент» использует понятие «финансовый
инструмент срочной сделки» (ФИСС).
Для целей налогообложения ФИСС признается договор, являющийся
производным финансовым инструментом в соответствии со ст.2
Федерального закона от 22.04.96 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» за
исключением:
- производных финансовых инструментов, связанных с изменением
физических, биологических и (или) химических показателей состояния
окружающей среды;
- статистических производных финансовых инструментов
(статистические индексы связаны с изменением показателей, составляющих
официальную статистическую информацию).
Кроме того, не признаются ФИСС производные финансовые
инструменты, требования по которым не подлежат судебной защите в
соответствии с гражданским законодательством РФ. Убытки, полученные от
указанных сделок, не учитываются при определении налоговой базы.
Порядок правовой защиты расчетных срочных сделок установлен
ст.1062 Гражданского кодекса РФ. Согласно указанной статье, требования по
95
расчетным фьючерсам подлежат судебной защите, если хотя бы одной из
сторон сделки является юридическое лицо, получившее лицензию на
осуществление банковских операций или лицензию на осуществление
профессиональной деятельности на 97 рынке ценных бумаг, либо хотя бы
одной из сторон сделки, заключенной на бирже, является юридическое лицо,
получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок
на бирже. Требования, связанные с участием граждан в расчетных
фьючерсах, подлежат судебной защите только при условии их заключения на
бирже.
Расчет налоговой базы по операциям с финансовыми инструментами
осуществляется на основании налоговых регистров по стандартному правилу
«доходы минус расходы». Перечень доходов и расходов по финансовым
инструментам срочных сделок представлен в ст.302 и ст.303 НК РФ.
Налоговая база определяется налогоплательщиком на дату исполнения
срочной сделки (ст.326 НК РФ).
При этом исполнение прав и обязанностей по срочной сделке может
быть осуществлено следующими способами (п.2 ст.301 НК РФ):
1) путем поставки базисного актива;
2) путем произведения окончательного взаиморасчета по финансовому
инструменту срочных сделок;
3) путем совершения офсетной сделки (для операций с ФИСС,
направленных на покупку базисного актива, – противоположной признается
операция продажи; для операций с ФИСС, направленных на продажу
базисного актива, – противоположной будет операция на покупку).
Очевидно, что в случае если сделка не закрывается до даты ее
исполнения (офсетной сделкой), то для расчетных ФИСС датой определения
налоговой базы будет дата произведения окончательных расчетов, а для
поставочных – дата поставки базисного актива, либо дата проведения
окончательных расчетов в зависимости от того, какой метод учета применяет
налогоплательщик – по начислению или по оплате.
96
Если условиями договоров предусмотрены промежуточные расчеты (за
исключением авансов), то по ним налоговая база определяется на каждую
дату проведения таких расчетов в соответствии с условиями сделки.
Для целей налогообложения по налогу на прибыль производится
деление финансовых инструментов срочных сделок на:
– обращающиеся на организованном рынке;
– не обращающиеся на организованном рынке. Отнесение финансовых
инструментов срочных сделок к обращающимся на организованном рынке
осуществляется при соблюдении следующих критериев: – порядок
заключения, обращения и исполнения сделки устанавливается организатором
торговли, имеющим на это право согласно законодательству (России или
иностранного государства);
– информация о ценах сделки публикуется в СМИ (в том числе
электронных) либо может быть предоставлена организатором торговли в
течение трех лет с даты совершения сделки.
Соответственно, финансовые инструменты срочных сделок, не
отвечающие вышеуказанным критериям, классифицируются как не
обращающиеся на организованном рынке.
Под обращающимися финансовыми инструментами срочных сделок,
как правило, понимаются биржевые контракты – фьючерсы и биржевые
опционы, под не обращающимися – форвардные контракты, внебиржевые
опционы, сделки своп и другие.
Налоговая база по операциям с финансовыми инструментами срочных
сделок, обращающимися и не обращающимися на организованном рынке
исчисляется отдельно.
Разделение финансовых инструментов срочных сделок на
обращающиеся и не обращающиеся на организованном рынке имеет
принципиальное значение:
1. Для правильного переноса убытков по этим операциям.
2. Для определения порядка проверки цен сделок на соответствие
97
рыночным.
Убытки по обращающимся финансовым инструментам срочных сделок
(по всем видам базисных активов) включаются в общую базу по налогу на
прибыль, определяемую в соответствии со ст.274 НК РФ (то есть уменьшают
доходы от основной деятельности компании).
Данный порядок признания убытков по обращающимся финансовым
инструментам срочных сделок не зависит от квалификации сделки согласно
цели ее заключения – как операции хеджирования или спекулятивной
операции.
Убытки по необращающимся финансовым инструментам срочных
сделок (по всем видам базисных активов) не уменьшают общую базу по
налогу на прибыль, определяемую в соответствии со ст.274 НК РФ.
Указанные убытки могут быть приняты только в уменьшение прибыли по
этой же категории финансовых инструментов срочных сделок, полученной в
следующих налоговых периодах. Перенос убытков осуществляется в
общеустановленном порядке (ст.283 НК РФ).
Исключением из вышеприведенного правила являются
необращающиеся финансовые инструменты срочных сделок, обоснованно
отнесенные налогоплательщиком к операциям хеджирования.
Все расходы по таким финансовым инструментам срочных сделок
могут быть учтены для целей налогообложения при определении налоговой
базы по операциям с объектом хеджирования (товарами, ценными бумагами,
валютой, другими активами). То есть в том случае, если базисным активом
по сделке хеджирования является, например, товар или иностранная валюта,
финансовый результат от исполнения такого финансового инструмента
срочных сделок будет включен в общую налоговую базу компании, а если
базисным активом будут являться ценные бумаги, то финансовый результат
будет включен в налоговую базу по ценным бумагам.
Использовать такую возможность выгодно налогоплательщикам,
работающим с финансовыми инструментами срочных сделок, не
98
обращающимися на организованном рынке.
Для отнесения финансового инструмента срочной сделки к операции
хеджирования необходимо доказать, что указанная сделка действительно
страхует финансовые риски по основному договору с объектом
хеджирования, т.е. ведет к 100 уменьшению (компенсации) неблагоприятных
для налогоплательщика последствий (полностью или частично),
обусловленных возникновением убытка, недополучением прибыли,
уменьшением выручки, уменьшением рыночной стоимости имущества,
включая имущественные права (права требования), увеличением
обязательств налогоплательщика вследствие изменения цены, процентной
ставки, валютного курса, в том числе курса иностранной валюты к валюте
Российской Федерации, или иного показателя (совокупности показателей)
объекта (объектов) хеджирования.
В качестве такого обоснования НК РФ предусмотрено ведение
отдельного налогового учета операций хеджирования и составление
налогоплательщиком по каждой операции хеджирования справки,
содержащей следующие данные:
– описание операции хеджирования, включающее наименование
объекта хеджирования, типы страхуемых рисков (ценовой, валютный,
кредитный, процентный или другие подобные риски), планируемые действия
относительно объекта хеджирования (покупка, продажа, иные действия);
– дату начала операции хеджирования (или порядок ее определения),
дату ее окончания и (или) ее продолжительность, промежуточные условия
расчета;
– объем, дату и цену сделки (сделок) с объектом хеджирования (для
ожидаемых (планируемых) сделок
– объем, дату, цену и иные существенные условия сделки);
– объем, дату и цену сделки (сделок) с финансовыми инструментами
срочных сделок.
Справка по операции хеджирования также может быть дополнена
99
расчетом эффективности хеджирования в соответствии с требованиями к
раскрытию информации в бухгалтерской отчетности, установленными
Минфином РФ, а также в соответствии с положениями Международных
стандартов финансовой отчетности (далее по тексту – МСФО).
В случае расторжения или прекращения до даты исполнения
хеджирующих ФИСС их переквалификации не происходит. Также как по
исполненным хеджирующим ФИСС, доходы (расходы) по ним учитываются
в одной налоговой базе с доходами (расходами) от операций с базисным
активом.
Например, если приобретенные контракты на сентябрь с исполнением
1 октября, были квалифицированы как хеджирующие в момент их
заключения, но в силу ряда причин были проданы в сентябре, то доходы и
расходы по таким контрактам будут учтены в налоговой базе по операциям с
базисным активом.
Что касается соотношения объемов хеджирующего инструмента и
хеджируемого объекта, необходимо отметить, что допускается превышение
объема инструмента над объемом объекта хеджирования, но только в одном
случае – если такое превышение обусловлено стандартизацией срочного
контракта биржей.
Статьей 301 НК РФ налогоплательщику предоставлено право
самостоятельно квалифицировать совершаемую на срочном рынке сделку,
предусматривающую поставку базисного актива, как сделку на поставку
предмета сделки с отсрочкой исполнения, или как финансовый инструмент
срочной сделки. Критерии квалификации соответствующих сделок
необходимо закрепить в учетной политике для целей налогообложения.
При этом заключенные сделки:
– квалифицируются только как финансовый инструмент срочных
сделок, если их условия не предусматривают поставку базисного актива;
– могут быть квалифицированы как финансовый инструмент срочных
сделок, если их условия предусматривают поставку базисного актива не
100
ранее третьего дня после дня заключения сделки. При решении вопроса о
квалификации сделок нужно учитывать следующие аспекты
налогообложения:
– налогообложение сделок на поставку предмета сделки с отсрочкой
исполнения осуществляется в общеустановленном порядке, соответственно,
положения ст.301 –ст.305 и ст.326 НК РФ на данные сделки не
распространяются, и налоговые органы вправе проводить проверки
правильности применения цен по таким сделкам, основываясь на
положениях ст.40 НК РФ;
– при определении налоговой базы по финансовым инструментам
срочных сделок применение ст.40 НК РФ осуществляется только в
специально оговоренных случаях, например, при проведении
налогоплательщиками – участниками срочных сделок – операций в рамках
форвардных контрактов, предполагающих поставку базисного актива
иностранной организации в таможенном режиме экспорта.
При этом в отношении финансовых инструментов срочных сделок НК
РФ предусматривает специальные правила налогового контроля за
ценообразованием.
В ст.305 НК РФ определено, в каких случаях фактическая цена сделки
для целей налогообложения признается рыночной. В случае, если сделка
совершается не по рыночной цене, налоговые органы могут потребовать
доначисления дохода по сделке исходя из рыночного уровня цен по
аналогичным сделкам.
При заключении обращающихся на организованном рынке финансовых
инструментов срочных сделок рыночной ценой будет признаваться цена в
интервале между минимальной и максимальной ценами сделок с указанным
инструментом, зарегистрированным организатором торговли в дату
заключения сделки (либо при отсутствии данных на эту дату – в дату
ближайших торгов, состоявшихся в течение последних трех месяцев).
В случае заключения на бирже так называемых безадресных сделок, то
101
есть сделок, заявки на заключение которых были адресованы всем
участникам торгов, отклонения фактической цены сделки от рыночной цены
не возникают. Указанные отклонения могут возникнуть при заключении
адресных сделок (то есть сделок, при заключении которых в заявку
включается ссылка на конкретного контрагента), поскольку такие сделки не
учитываются организаторами торгов при определении минимальной или
максимальной цен срочных контрактов в ходе торгового дня. 103
При заключении необращающихся на организованном рынке
финансовых инструментов срочных сделок фактическая цена сделки
признается рыночной ценой, если она отличается не более чем на 20
процентов в сторону повышения (понижения) от расчетной стоимости этого
финансового инструмента срочных сделок на дату заключения сделки.
Если фактическая цена финансового инструмента срочной сделки, не
обращающегося на организованном рынке, отличается более чем на 20
процентов в сторону повышения (понижения) от расчетной стоимости этого
финансового инструмента срочных сделок, доходы (расходы)
налогоплательщика определяются исходя из расчетной стоимости,
увеличенной (уменьшенной) на 20 процентов.
Порядок определения расчетной стоимости соответствующих видов
финансовых инструментов срочных сделок устанавливается федеральным
органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг по согласованию с
Минфином РФ. Согласно п.19 ст.250 и пп.18 п.1 ст.265 НК РФ, доходы
(расходы) по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок
признаются внереализационными.
Доходы и расходы по финансовым инструментам срочных сделок
отражаются в Налоговой декларации по налогу на прибыль организаций,
утвержденной Приказом Минфина РФ от 05.05.2008 №54дн
Для целей налогообложения НДС следует руководствоваться
понятиями финансового инструмента срочной сделки и его базисного актива,
приведенными в п.1 ст.301 НК РФ. Согласно пп.12 п.2 ст.149 НК РФ (в
102
редакции, действующей с 01.01.2010) не подлежит налогообложению
(освобождается от налогообложения) реализация (а также передача,
выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ финансовых
инструментов срочных сделок, за исключением базисного актива
финансовых инструментов срочных сделок, подлежащего налогообложению
налогом на добавленную стоимость.
При этом под реализацией финансового инструмента срочной сделки
понимается: реализация базисного актива финансового инструмента срочной
сделки;
– уплата сумм премий по контракту, сумм вариационной маржи;
– уплата иных периодических или разовых сумм сторонами
финансового инструмента срочной сделки, не являющихся в соответствии с
условиями финансового инструмента срочной сделки оплатой базисного
актива. Из приведенных положений НК РФ следует, что:
– выручка от реализации базисного актива подлежит налогообложению
НДС при условии, что базисным активом является товар, облагаемый НДС;
– выручка от реализации базисного актива не подлежит
налогообложению НДС при условии, что базисным активом является товар,
не облагаемый НДС (например, ценные бумаги);
– вариационная маржа и иные выплаты, не связанные с оплатой
базисного актива, не подлежат налогообложению НДС.
Правила определения налоговой базы по НДС при реализации
базисного актива финансовых инструментов срочных сделок установлены в
п.6 ст.154 НК РФ:
– по финансовым инструментам срочных сделок, обращающимся на
организованном рынке (за исключением опционов), стоимость реализации
базисного актива определяется исходя цены, по которой должна быть
осуществлена реализация базисного актива и которая определена в
соответствии с условиями утвержденной биржей спецификации;
– по финансовым инструментам срочных сделок, не обращающимся на
103
организованном рынке, стоимость реализации базисного актива определяется
исходя из стоимости, указанной в договоре, но не ниже стоимости,
исчисленной в установленном статьей 40 НК РФ порядке. При этом
используются цены, действующие на момент определения налоговой базы
согласно ст.167 НК РФ.
Из приведенных норм ст.154 можно сделать следующие выводы об
определении налоговой базы от реализации базисного актива:
1) по поставочным фьючерсным контрактам – ст.40 НК РФ не
применяется. При этом налогооблагаемая база определяется исходя из цены
товара, зафиксированной контрактом (спецификацией) при его заключении
и, соответственно, вариационная маржа не включается в расчет
налогооблагаемой базы;
2) по поставочным форвардным контрактам и опционным биржевым
контрактам – налоговая база подлежит корректировке в соответствии со ст.40
в случае, если цена форвардного контракта отличается от текущей рыночной
цены базисного актива на дату исполнения контракта более чем на 20
процентов.
При осуществлении налогоплательщиком как облагаемых НДС, так и
не подлежащих налогообложению операций, а также операций с
финансовыми 106 инструментами срочных сделок для целей раздельного
учета сумм входящего НДС используется порядок, предусмотренный в п.4
ст.170 НК РФ.
Согласно указанной статье в целях расчета пропорции для целей
раздельного учета входящего НДС учитываются:
– стоимость поставочных финансовых инструментов срочных сделок
при условии отгрузки (передачи) базисного актива в налоговом периоде (в
составе облагаемых или необлагаемых НДС поступлений);
– сумма чистого дохода, полученного налогоплательщиком в текущем
налоговом периоде по финансовым инструментам срочных сделок в
результате исполнения (прекращения) обязательств, не связанных с