15
определенные прямо перечисленные действия, возможность не допускать
определенных действий и др.
Возможно, исключительное право с точки зрения удобства применения
на международном и национальном уровне стоит толковать как возможности
правообладателя по его усмотрению осуществлять, разрешать или запрещать
использование объекта интеллектуальной собственности в установленных
законодательством пределах.
В соответствии со ст. 1229 ГК РФ, исключительное право
представляется в позитивном подходе, т. е. разрешение на определенные
действия, а не запрет. Несмотря на то что некоторые ученые считают, что
исключительное право носит негативный (запретительный) характер,
законодательство все же предоставляет правообладателю возможность
наиболее выгодно использовать свое произведение и получать доход от
такого использования.
В состав исключительного права входит право использования и право
распоряжения по общему правилу
10
. Исходя из норм гражданского
законодательства, нельзя сказать, что правообладатель может свободно
использовать результаты интеллектуальной деятельности и средства
индивидуализации любым способом, например, в соответствии с п. 3 ст. 1421
ГК РФ правообладатель может использовать объект селекционных
достижений одним из способов, указанных в перечне. Имущественное право
на объекты интеллектуальной собственности содержат ряд различных
правомочий. Например, исключительное право на объекты авторского права
включает такие правомочия как воспроизведение, распространение, импорт,
перевод, переработку, прокат и др.
В судебной практике выделяются следующие признаки
исключительного права как абсолютного:
10
Постатейный комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Ч. 4 / Ред.
П. В. Крашенинников. М.: Статут, 2018. С .23.
16
– Девятнадцатый арбитражный апелляционный указал:
«исключительное право – это абсолютное право на нематериальный объект,
означающее, что без согласия правообладателя на этот результат никто не
может его использовать, кроме случаев, прямо предусмотренных в законе»
11
.
– Президиум Суда по интеллектуальным правам, при проверке в
кассационном порядке решения суда, подчеркнул: «Исключительному праву
на использование товарного знака как абсолютному праву корреспондирует
обязанность неопределенного круга третьих лиц по недопущению
использования обозначений, тождественных или сходных до степени
смешения с товарным знаком правообладателя»
12
.
– Суд по интеллектуальным правам выявил следующий признак
исключительного права: «С момента получения первого разрешения
патентообладатель вправе осуществлять исключительное право в части
правомочия на использование изобретения именно тем способом, который
он, согласно пункту 1 статьи 1229 ГК РФ, выбрал по своему усмотрению и,
соответственно, получать все выгоды от абсолютного характера
исключительного права»
13
.
– Аргументируя принятие решения, Арбитражный суд города
Санкт-Петербурга и Ленинградской области подчеркнул, что «содержание ст.
1252 ГК РФ свидетельствует о том, что под защитой исключительных прав в
них понимаются меры, применяемые в случае бездоговорного нарушения
исключительных прав, являющихся абсолютными субъективными
гражданскими правами»
14
.
11
Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2008 №
А35-1466/07-С9 по делу №А35-1466/2007
12
Постановление Суда по интеллектуальным правам от 23.06.2014 № С01-454/2014 по
делу № А60-29011/2013.
13
Решение Суда по интеллектуальным правам от 09.10.2013 по делу № СИП-81/2013.
14
Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от
07.06.2013 по делу №А56-1459/2013.
17
– Арбитражный суд Свердловской области, разрешая вопрос о
компенсации за нарушение исключительного права на произведение, в
мотивировочной части решения применил аналогию: «Поскольку
исключительное право является аналогом не обязательственного
гражданского права, а разновидностью абсолютного права, то и отношения
между совладельцами должны решаться применительно к нормам главы 16
Гражданского кодекса Российской Федерации «Общая собственность»
15
.
4. Признаком исключительного права является то, что закон
предоставляет это право в отношении ограниченного круга определенных в
самом законе видов интеллектуальной собственности.
Особое значение здесь имеют положения ст. 1225 ГК РФ. Данная норма
устанавливает исчерпывающий перечень объектов, подлежащих правовой
охране. Определив перечень результатов интеллектуальной деятельности и
средств индивидуализации, законодатель исключил предоставление правовой
охраны объектам, не названным в законе.
5. Для возникновения исключительного права необходимы
юридические факты, которые установлены ГК РФ
16
.
Данные юридические факты имеют отличия от тех юридических
фактов, которые порождают вещные права, а именно:
– факт создания объекта и придания ему какой-либо формы, в
некоторых случаях даже устной формы (например, в отношении объектов
авторского права);
– регистрация соответствующим государственным органом, в
частности федеральным органом исполнительной власти в сфере
интеллектуальной собственности (например, в отношении объектов
патентного права, товарных знаков);
15
Решение Арбитражного суда Свердловской области от 13.12.2013 по делу № А60-
30255/2013.
16
Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части
четвертой / Под ред. П.В. Крашенинников – М.: Статут, 2017. 636 c.
18
– признание государственным органом (например, общеизвестный
товарный знак);
– факт длительного использования и известности (например,
коммерческое обозначение) и др.
6. Еще одной характерной чертой исключительного права является
особый порядок распоряжения данным правом.
Право распоряжения исключительным правом может осуществляться в
форме отчуждения права использования (полной передачи его другому лицу
по договору об отчуждении исключительного права) или в форме выдачи
разрешения (лицензии) на использование соответствующего результата
интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в
установленных пределах (по лицензионному договору). Согласно ГК РФ
право распоряжения исключительным правом в случаях, предусмотренных
Гражданским кодексом, может отсутствовать или быть ограничено.
7. Специфической особенностью исключительных прав является
ограниченный срок их действия.
Гражданский Кодекс определяет это свойство, подчеркивая, что, как
правило, они действуют в течение определенного срока. Например,
исключительное право на произведение науки, литературы или искусства
действует в течение жизни автора и 70 лет после его смерти (см. ст. 1281 ГК),
исключительное право на изобретение – 20 лет со дня подачи
первоначальной заявки на выдачу патента (см. ст. 1363 ГК). Сроки действия
различных исключительных прав сильно различаются по своей
продолжительности и порядку исчисления.
В ряде случаев, предусмотренных ГК, действие исключительных прав
не ограничивается определенными сроками, хотя от этого соответствующие
права не утрачивают своего срочного характера. Так в соответствии со ст.
1491 ГК РФ, исключительное право на товарный знак действует в течение 10
лет со дня подачи заявки на государственную регистрацию, но срок действия
19
этого права может быть продлен на 10 лет неограниченное число раз по
заявлению правообладателя
17
. Таким образом, упомянутый срок действия
носит неопределенный характер и зависит от воли правообладателя.
В отличие от вышеназванных случаев исключительное право на секрет
производства, согласно ст. 1467 ГК РФ, (ноу-хау) действует до тех пор, пока
сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание.
Правомочие «пользования», применяемое в вещном праве
неприменимо к интеллектуальному праву. «Использование» как термин
предполагает иной порядок осуществления права. Именно «использование»
результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации
составляет содержание исключительного права как имущественного. В итоге
можно сказать, что исключительное право — это абсолютное,
имущественное право, содержащее правомочие правообладателя по его
усмотрению осуществлять, разрешать или запрещать использование объекта
интеллектуальной собственности в установленных законодательством
пределах.
1.2 Субъекты исключительных прав в современной России
В настоящее время вопросам правовой охраны результатов
интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации посвящена
часть IV Гражданского кодекса Российской Федерации
18
(далее – ГК РФ). В
условиях глобализации и научно-технического прогресса все большое
распространение в гражданском обороте получают секреты производства
(ноу-хау). В силу п. 1 ст. 1465 ГК РФ секретом производства (ноу-хау)
признаются сведения любого характера (производственные, технические,
17
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая): Федер. закон Рос.
Федерации от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ (ред. от 04.07.2019) // Парламентская газета. –
21.12.2006. – № 214-215.
18
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) : федер. закон Российской
Федерации от 18 дек. 2006 г. № 230-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2006. 25 дек. №
52 (ч. I). Ст. 5496.
20
экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной
деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления
профессиональной деятельности, имеющие действительную или
потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их
третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного
доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает
разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем
введения режима коммерческой тайны.
Одной из проблем, возникающих в сфере действия данного результата
интеллектуальной деятельности, является проблема определения круга
субъектов, обладающих исключительными правами на секрет производства.
В рамках данной проблемы сконцентрируем внимание на следующих
вопросах:
1) как соотносятся понятия «обладатель секрета производства» и
«правообладатель»;
2) могут ли быть субъектами исключительных прав на секрет
производства физические лица, не осуществляющие предпринимательскую
деятельность;
3) могут ли быть субъектами исключительных прав на секрет
производства публично-правовые образования.
Рассмотрение вопроса о соотношении понятий «обладатель секрета
производства» и «правообладатель» представляется значимым ввиду
использования в ГК РФ обеих формулировок в отношении ноу-хау.
Проанализируем положения закона об исключительном праве. Так, в п.
1 ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие
исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на
средство индивидуализации, именуются правообладателями. В гл. 75 ГК РФ
обнаруживаются различные формулировки: в п. 1 ст. 1466 ГК РФ речь идет
21
об обладателе секрета производства; в п. 1 ст. 1469 ГК РФ упоминается
обладатель исключительного права на секрет производства.
По данному поводу в юридической литературе отмечается
ошибочность отождествления терминов «обладатель секрета производства» и
«правообладатель»
19
. Действительно, обладатель секрета производства –
лицо, обладающее самим результатом интеллектуальной деятельности;
правообладатель – лицо, обладающее исключительным правом на результат
интеллектуальной деятельности.
Подобное положение вещей подрывает единообразие при толковании
норм о носителе исключительного права на ноу-хау. В связи с этим,
предполагается обоснованным внесение в п. 1 ст. 1466 соответствующих
изменений, касающихся замены термина «обладатель секрета производства»
на термин «правообладатель».
Рассматривая вопрос, касающийся возможности физических лиц, не
осуществляющих предпринимательскую деятельность, обладать
исключительными правами на секрет производства, обратимся к положениям
ГК РФ и Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-
ФЗ
20
(далее – ФЗ «О коммерческой тайне»).
Ст. 1466 ГК РФ закрепляет положение, согласно которому обладателю
секрета производства принадлежит исключительное право его
использования.
В ст. 3 ФЗ «О коммерческой тайне» предлагается легальное
определение обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, –
под ним понимается лицо, которое владеет информацией, составляющей
коммерческую тайну, на законном основании, ограничило доступ к этой
информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны.
19
Протасов Д. В. Теоретические проблемы права на секрет производства (ноу-хау) : дис.
… канд. юрид. наук : 12.00.03 / Д. В. Протасов. Тверь, 2019. С. 107.
20
О коммерческой тайне: федер. закон Российской Федерации от 29 июля 2004 года № 98-
ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2004. 9 авг. № 32.
22
При этом под информацией, составляющей коммерческую тайну, по
смыслу указанного закона, следует понимать сведения любого характера
(производственные, технические, экономические, организационные и
другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-
технической сфере, а также сведения о способах осуществления
профессиональной деятельности, которые имеют действительную или
потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим
лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном
основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен
режим коммерческой тайны.
В юридической литературе по рассматриваемому вопросу ведутся
оживленные дискуссии. Не вдаваясь в детали широко исследуемой многими
авторами проблемы соотношения ноу-хау и коммерческой тайны, отметим,
что большинство авторов, разграничивают субъектов – обладателей секрета
производства – и субъектов – обладателей сведений, относящихся к
коммерческой тайне.
В целом, все представленные в юридической науке точки зрения можно
обобщить следующим образом:
1) обладателями секрета производства и обладателями информации,
составляющей коммерческую тайну, могут быть только лица,
осуществляющие предпринимательскую деятельность
21
;
2) обладателями секрета производства и обладателями информации,
составляющей коммерческую тайну, могут быть любые лица
22
;
21
Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: учеб. 2-
е изд., перераб. и доп. Москва : Проспект, 2004. С. 680; Мелихов Е. Понятие и признаки
ноу-хау в контексте российского гражданского права // Интеллектуальная собственность.
Промышленная собственность. № 5. 2013. С. 13-21.
22
Ситдиков Р. Б. Правовая охрана ноу-хау как результата интеллектуальной деятельности
: дис. … канд. юрид. наук : 12.00.03 / Р. Б. Ситдиков. Казань, 2011. С. 115; Протасов Д. В.
Указ. соч. С. 108.
23
3) обладателями секрета производства могут быть любые лица, в то
время как обладателями информации, составляющей коммерческую тайну,
могут быть только лица, осуществляющие предпринимательскую
деятельность
23
.
По нашему мнению, толкование положений гл. 75 ГК РФ позволяет
сделать вывод о том, что обладателем ноу-хау может быть не только
юридическое лицо и индивидуальный предприниматель, но и физическое
лицо, не осуществляющее предпринимательскую деятельность.
Во-первых, в законе нет ограничений относительно того, кто может
выступать субъектом исключительных прав на данный результат
интеллектуальной деятельности.
Если бы законодатель хотел ограничить круг указанных субъектов, он
бы, вероятно, воспользовался следующей формулировкой: обладателями
исключительных прав на секрет производства могут быть только
юридические лица и индивидуальные предприниматели (подобная
формулировка содержится, например, в ст. 1478 ГК РФ в отношении
товарных знаков).
Во-вторых, как следует из п. 1 ст. 1465 ГК РФ, ноу-хау могут
признаваться сведения любого характер, в том числе, о способах
осуществления профессиональной деятельности. Думается, что в данном
случае речь идет об осуществлении профессиональной деятельности именно
физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем,
поскольку в отношении юридических лиц некорректно вести речь о
«профессиональной деятельности», под которой традиционно понимается
трудовая деятельность в рамках какой-либо профессии. В этом смысле
23
См., напр.: Елисеева О. А. Секрет производства (ноу-хау) как объект права
интеллектуальной собственности : дис. … канд. юрид. наук : 12.00.03 / О. А. Елисеева.
Москва, 2011. С. 71, 78; Амелина К. Е. Ноу-хау и патентная форма охраны : автореф. дис.
… канд. юрид. наук : 12.00.03 / К. Е. Амелина. Москва, 2007. С. 11-12.
24
занятие предпринимательской деятельностью индивидуальным
предпринимателем также не является профессиональной деятельностью.
Отдельного внимания заслуживает вопрос о включении в состав
субъектов исключительных прав на ноу-хау публично-правовых образований
в лице Российской Федерации, субъектов Российской Федерации,
муниципальных образований.
В силу п. 1 ст. 124 ГК РФ
24
публично-правовые образования выступают
в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных
началах с иными участниками этих отношений – гражданами и
юридическими лицами.
Исходя из ст. 125 ГК РФ от имени публично-правовых образований
могут участвовать в отношениях, регулируемых гражданским
законодательством, органы государственной власти и органы местного
самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами,
определяющими статус этих органов, а также, в предусмотренных законом и
подзаконными актами случаях, по специальному поручению, помимо органов
государственной власти и органов местного самоуправления, от имени
публично-правовых образований могут выступать граждане и юридические
лица.
Если обратиться к п. 1 ст. 1229 ГК РФ, то можно заметить, что к лицам,
обладающим исключительным правом на результат интеллектуальной
деятельности или на средство индивидуализации (правообладателям)
отнесены лишь граждане и юридические лица, о публично-правовых
образованиях в указанной норме упоминание отсутствует.
В свою очередь, в ст. 1471 ГК РФ закреплено, что случае, когда секрет
производства получен при выполнении договора подряда, договора на
24
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) : федер. закон Российской
Федерации от 30 нояб. 1994 г. № 52-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1994. 5 дек. №
32. Ст. 3301.