72
положения о праве собственности. Согласно ст.209 Гражданского Кодекса
Российской Федерации, собственнику принадлежат права владения,
пользования и распоряжения своим имуществом. Законодатель не даёт чёткого
определения понятия права собственности, поэтому предлагаем в статью 209
внести дополнение следующего содержания: «Правом собственности является
право лица на вещь (имущество), которое оно осуществляет согласно закону по
своей воле, независимо от воли других лиц.
Достаточно нечетко Гражданский Кодекс Российской Федерации
раскрывает вопросы права собственности граждан, что представляется
недостаточно обоснованным, поскольку физические лица являются одним из
ключевых субъектов права собственности. Попутно необходимо
констатировать, что развитие права собственности граждан является одним из
ключевых направлений совершенствования не только гражданского права, но и
гражданского законодательства
1
.
Раздел 3 части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации
закрепляет общие положения об обязательственном праве. Статья 307 ГК РФ
закрепляет, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в
пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать
имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную
деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного
действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его
обязанности
2
. Общие правила, закреплённые в этом разделе, распространяются
на все виды обязательств, составляющих общие положения об обязательствах.
К ним относятся нормы о понятии и основании возникновения обязательств
исполнение и способы, обеспечивающие их выполнение, ответственность за
нарушение обязательств, основания их прекращения. В этом контексте
1
Гражданское право России. Особенная часть: учебник / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С.
А. Чаркин. – Москва: Юрайт, 2015. – 703 с.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ (действ. ред. )/Интернет
ресурс: Справочно-правовая система «Консультант Плюс».- Режим доступа:
www.consultant.ru- Дата обращения 12.05.2017
73
целесообразно было бы усилить нормативную фиксацию институтов
гражданского права, исходя из имеющихся теоретических основ и достижений
правовой науки.
Обязательственное право, которому посвящена часть вторая
Гражданского Кодекса Российской Федерации, регулирует отношения
имущественного оборота. Речь идет о договорных отношениях, связанных с
передачей имущества в собственность, выполнением работ и оказанием услуг.
Кроме договорных отношений, обязательственное право регулирует
отношения, возникающие из правомерных односторонних действий, из
причинения вреда и необоснованного обогащения. Каждый вид обязательств
имеет свои особенности, что обусловливает их относительную
самостоятельность и создание отдельных институтов обязательственного права.
Нормы договорного права являются преимущественно диспозитивными,
то есть, они придают определенный вариант поведения для сторон и он
становится безальтернативным при недостижении сторонами иного решения
(варианта поведения). Следует заметить, что ГК придает важное значение
обычаям делового оборота в регулировании договорных отношений.
Договорные обязательства регламентируются императивными нормами.
Часть 2 Гражданского Кодекса Российской федерации вместе с
традиционными видами договоров, выделяет и регламентирует правовой
режим, в частности, таких договоров, как договор ренты, договор найма жилья,
договор ссуды, договор на выполнение научно-исследовательских или опытно-
конструкторских и технологических работ, договор возмездного оказания
услуг, договор перевозки пассажира, в том числе – договор фрахтования
(чартера), договор транспортного экспедиции, договор страхования, договор
доверительного управления имуществом, договоры займа, банковского вклада,
договор банковского счета, кредитный договор, договор финансирования под
уступку денежного требования, договор коммерческой концессии. Кроме того,
нормы главы регулируют правовой режим осуществления расчетов между
участниками гражданских отношений. Так, согласно ст. 845 Гражданского
74
Кодекса Российской Федерации, по договору банковского счета банк обязуется
принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу
счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и
выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по
счету.
Регламентация в ГК договорно-правовых отношений способствует более
четкому пониманию сущности и содержания отдельных гражданских
договоров.
Главу 59 части 2 Гражданского Кодекса Российской Федерации
законодатель посвятил недоговорным обязательствам, нормы которого
определяют общие положения о возмещении вреда, возмещение вреда,
причиненного жизни или здоровью гражданина, возмещение вреда,
причиненного вследствие недостатков товаров, работ или услуг, компенсация
морального вреда.
Часть 3 Гражданского Кодекса Российской Федерации включает общие
положения о наследовании, положения о наследовании по завещанию, о
наследовании по закону, о приобретении наследства, о наследовании отдельных
видов имущества. На сегодняшний день в Российской Федерации
целесообразно внедрить договорной способ наследования, попытки его
внедрения были в 2015 году, но не увенчались успехом, законопроект не
прошёл даже первое чтение. Однако во многих странах мира данная договорная
форма пользуется успехом. Преимущества наследственного договора
заключаются в том, что в нём можно предусмотреть абсолютно любые
обязанности приобретателя, имущество переходит к приобретателю только
после смерти второй половины соглашения, предмет наследственного договора
в обязательном порядке исключается из наследства для некоего спокойствия и
уверенности в отсутствии притязаний со стороны наследников.
Ввиду вышеизложенного предлагаем в части 3 Гражданского Кодекса
Российской Федерации закрепить положение о наследственном договоре и
изложить его в следующей редакции: «По наследственному договору одна
75
сторона (приобретатель) обязуется выполнять распоряжение второй стороны
(отчуждателя) и в случае его смерти приобретает право собственности на
имущество отчуждателя. Наследственный договор заключается в письменной
форме и подлежит нотариальному удостоверению».
Конституция Российской Федерации определила правовые основы
развития любого вида творчества, рационального использования его
результатов и их правовой охраны. Указанные принципы получили
достаточную реализацию в Гражданском Кодексе Российской Федерации. Так,
часть четвертая Гражданского Кодекса Российской Федерации закрепляет
положение о правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства
индивидуализации.
По Гражданскому Кодексу Российской Федерации лишь договор
регулирует отношения между владельцем интеллектуальной собственности и
пользователем. Именно договор определяет размеры, порядок исчисления и
выплаты за использование объектов интеллектуальной собственности. В части
четвёртой Гражданского кодекса Российской Федерации закреплены
положения, регулирующие авторское право, права, смежные с авторскими,
патентное право, право на селекционное достижение, Право на топологии
интегральных микросхем, право на секрет производства (ноу-хау), права на
средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и
предприятий, право использования результатов интеллектуальной деятельности
в составе единой технологии.
Предусмотрено, что право интеллектуальной собственности – это право
лица на результат интеллектуальной, творческой деятельности или на другой
объект права интеллектуальной собственности, определенный
законодательством. Право интеллектуальной собственности составляют личные
неимущественные права интеллектуальной собственности и (или)
имущественные права интеллектуальной собственности. Право
интеллектуальной собственности и право собственности на вещь не зависят
друг от друга. Субъектами права интеллектуальной собственности являются:
76
создатель (создатели) объекта права интеллектуальной собственности (автор,
исполнитель, изобретатель и тому подобное) и другие лица, которым
принадлежат личные неимущественные и (или) имущественные права
интеллектуальной собственности в соответствии с законодательством или
договором.
Наряду с тем, что положения четвертой книги значительно усиливают
правовое регулирование отношений в сфере интеллектуальной собственности,
нельзя не согласиться с тем, что некоторые нормы нуждаются в
совершенствовании, в частности, не совсем обоснованной является позиция
законодателя относительно установления исчерпывающего круга объектов
права интеллектуальной деятельности, поскольку, безусловно,
интеллектуальная, творческая деятельность по своей природе такова, что может
порождать и другие результаты, могут создаваться качественно новые объекты,
требующие правового оформления. С позиций усовершенствования указанных
положений Гражданского Кодекса Российской Федерации, логичным было бы в
нем определить соотношение общих и исчерпывающих норм.
Таким образом, можно сделать вывод, что действующий Гражданский
Кодекс Российской Федерации как источник гражданского права
характеризуется тем, что его нормы: во-первых, определяют систему
источников гражданского права Российской Федерации, в том числе и вопросы
их иерархии; во-вторых, является правовой основой для принятия законов и
иных актов законодательства в сфере гражданских отношений; в-третьих,
определяют правовой статус участников гражданских отношений, в том числе
объем гражданских прав физического лица; в-четвертых, комплексно
регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения, на
качественно новой основе – обязательственные и наследственные отношения;
в-пятых, Гражданский Кодекс Российской Федерации стал большим
достижением государства, потому цивилизованность государства, помимо
прочих факторов, обусловлена совершенством и возможностями правовой
системы, состоянием развития гражданского законодательства.
77
ГЛАВА 3. Правовая характеристика вспомогательных источников
гражданского права в Российской Федерации
3.1. Обычаи и их место в системе источников гражданского права Российской
Федерации
Согласно ст. 5 ГК Украины, гражданские правоотношения могут
регулироваться обычаем. Законодатель его трактует, как правило поведения,
которое не установлено актами гражданского законодательства, но является
устоявшимся в определенной сфере гражданских отношений. Он может быть
зафиксирован в соответствующем документе. Одни учёные отмечают, что по
своей природе обычаем признается правило поведения, которое сложилось в
результате фактического применения в течение длительного времени
1
.
Подобные подходы применяют и другие ученые, по мнению которых под
обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и
единообразного повторения данных фактических отношений
2
. В юридической
литературе отмечается, что к указанным признакам еще надо добавить то, что
это правило поведения санкционируется обществом для правоприменительной
практики
3
; но эта позиция вызывает сомнение, поскольку таким образом можно
охарактеризовать не просто обычай, а правовой обычай.
Правовой обычай исторически был первым источником права,
регулировавшим отношения в период становления государства. С развитием
общества обычай заменяет надежнее источник – писаное законодательство.
Правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение
государства. Крупные законодательные памятники, дошедшие до наших времен
из прошлого,– Законы Ману, Русская правда – это сборники правовых обычаев.
1
Зыкин И. С. Обычай в советской правовой доктрине / И. С. Зыкин // Советское государство
и право. – 1981. – № 3. – С. 128-131.
2
Общая теория права. Под редакцией В. К. Бабаева – Нижний Новгород, 2009. – 538 с.
3
Михайленко, Е.М. Гражданское право. Общая часть: краткий курс лекций / Е. М.
Михайленко. – Москва: Юрайт, 2013. – 224 с.
78
Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями.
Он, как правило, носит локальный характер, т. е. применяется в рамках
сравнительно небольших общественных групп. Юридические обычаи часто
тесно связаны с религией. Для примера, в Индии обычное право входит в
структуру индусского права. Правовой обычай отличается определенностью
правила, постоянным и единообразным характером его соблюдения. Нормы
правового обычая нередко выражаются в пословицах, поговорках, афоризмам.
Не следует полагать, что правовые обычаи – архаичное явление,
потерявшее в настоящее время всякое значение. Как свидетельствуют
новейшие исследования, правовые обычаи широко применяются при
регулировании общественных отношений (особенно земельных,
наследственных, брачно-семейных) в государствах Африки, Азии, Латинской
Америки. Отдельные обычаи, вошедшие в древние законы той или иной
страны, действуют без изменений до настоящего времени. Например, в
Таиланде по сей день бытует закон, определяющий условия развода,
выработанные еще в период формирования правовых обычаев. Муж и жена в
присутствии свидетелей одновременно зажигают свечи одинаковых размеров.
Тот из супругов, чья свеча догорит первой, должен покинуть дом, ничего не
взяв из имущества
1
. Правовой обычай как источник права в Российской
Федерации возрождается и приобретает значительно более широкое
применение. Ныне обычай является наиболее распространенным как источник
гражданского права в коммерческом обороте.
Правовой обычай – это обычай, применение которого обеспечивается
санкцией государства. Его следует отличать от обычая, представляющего собой
моральную норму, религиозное правило, моральный обычай. В руководстве
«Основные понятия и категории права» обычай определяется как
повторяющийся, привычный способ поведения людей в определенных
ситуациях, общепринятые и распространенные в определенном обществе
1
Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права / Ч. Ф. Шершеневич. – М. : Изд.
СПАРК, 1995. – 556 с.
79
формы взаимоотношений людей в труде, быту и семье, ритуалы и другие
повторяющиеся действия, которые отражают особенности жизни народа.
Обычаи имеют силу общественной привычки и влияют на поведение людей
1
.
Известный российский специалист в области государства и права
Г. Ф. Шершеневич обращал внимание на то, что для признания обычного права,
как источника права нужны некоторые условия: а) обычай должен быть
основан на осознании его необходимости, как правила поведения, на
убеждении, что следует поступать непременно так, а не иначе в интересах
общества; б) вторым условием действительности обычного права является
неоднократность его применения. Только при повторении известного правила
можно обнаружить не случайный, а необходимый характер. Невозможно,
конечно, представить, сколько раз должен повторяться обычай, чтобы
приобрести значение источника права, – «чем старее, тем правее» гласит
русская пословица; в) обычно к этим условиям присоединяют еще и
требование, чтобы содержание обычного правила не противоречило
нравственности. Но это положение довольно трудно обосновать»
2
.
В юридической литературе можно найти разные определения правового
обычая как источника гражданского права. Из приведенных выше определений
можно сделать определенные выводы относительно определения правового
обычая как источника гражданского права Российской Федерации. Прежде
всего, несомненным является то, что обычай как источник права – это правило
поведения, установленное вследствие длительного применения.
По определению, которое подается среди определений других понятий и
категорий права, правовой обычай воспринимается как такой, который имеет
юридическую силу, происходит от обычаев как специфического вида норм. От
последних он отличается тем, что признается государством, которое придает
ему статуса правовой нормы.
1
Марчук В. М. Основные понятия и категории права / В. М. Марчук, Л. В. Николаева. – Изд-
во «Истина», К., 2001. – 143с..
2
Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права / Ч. Ф. Шершеневич. – М. : Изд.
СПАРК, 1995. – 556 с.
80
Также принимая во внимание приведенные выше определения правовых
обычаев, как источников права, и учитывая содержание нормативно-правовых
актов относительно применения правовых обычаев в гражданском праве,
можно сказать, что правовой обычай, как источник гражданского права,- это
специфический вид норм, который сложился в результате длительного и
многократного его применения в сфере регулирования имущественных и
личных неимущественных отношений, который составляет предмет
регулирования гражданского права, санкционированный государством прямо
(записанная норма правового обычая или нормативно правовой акт, в основе
которого лежит правовой обычай) или косвенно (нормативно-правовой акт
содержит только ссылку на правовой обычай или предусматривает его
применение).
Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его
судебной практикой. Так, п. 3 ст. 28 Федерального закона РФ "О
международном коммерческом арбитраже" 1993 г. предусматривает, что
третейский суд принимает решение на основе торговых обычаев
1
. Решение
государственного органа, в котором применен обычай, признается
соответственно государством и должно быть выполнено.
Обычай по природе своей носит консервативный характер. Он закрепляет
то, что сложилось в результате длительной общественной практики.
Государство к различным обычаям относится по-разному: одни запрещает,
другие одобряет и развивает. Нередко обычай отражает предрассудки, расовую
и религиозную нетерпимость, исторически сложившееся неравноправие людей
мужского и женского полов. Такие обычаи в целях социальной безопасности и
личного благополучия граждан государство вполне справедливо запрещает.
Традиционно широкое применение правовых обычаев наблюдается лишь в
некоторых сферах правового регулирования, например при регулировании
внешней торговли.
1
Федеральный закон от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом
арбитраже" (в ред. от 3 декабря 2008 г.) // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1240.
81
Имущественные и личные неимущественные отношения, возникающие в
сфере международных экономических отношений Российской Федерации
регулируются нормами международного законодательства и отечественного в
той части, что не противоречит нормам международного права. Известно, что
достаточно широкое применение имеют в этой сфере торговые обычаи. Так,
например, ст. 149 Кодекса Торгового Мореплавания гласит: «Перевозчик
обязан доставить груз в срок, а если он не установлен, в обычно принятые
сроки»
1
.
Под «обычаем» предполагается рассматривать правило поведения, которое
не установлено актами гражданского законодательства, но является
устоявшимся в определенной сфере гражданских отношений. Обычай может
быть зафиксирован в соответствующем документе. Обычай, который
противоречит договору или актам гражданского законодательства, в
гражданских отношениях не применяется. С другой стороны, правовые обычаи,
в частности, торговые (торговые), являются источником гражданского права
относительно определения предмета гражданско-правовых сделок.
Нужно отметить, что гражданско-правовые отношения в Российской
Федерации стремительно развиваются, что предполагает, в свою очередь,
стремительное развитие источников гражданского права, в частности тех,
которые способны регулировать имущественные и личные неимущественные
отношения в условиях развития рыночной экономики и стремления к развитию
в Российской Федерации института гражданского общества. Учитывая опыт
других стран, учитывая лучшие достижения действующего гражданского
законодательства и принимая во внимание потребность в гармонизации
национального права с международным и европейским правом, законодатель в
Гражданском Кодексе Российской Федерации ввел в нем обычай как источник
гражданского права Российской Федерации. Исходя из содержания
1
"Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации" от 30.04.1999 N 81-ФЗ (ред. от
07.02.2017)// Интернет ресурс: режим доступа: www.consultant.ru- Дата обращения 18.05.2017