15
так и «сознательный» характер. То есть законодатель специально пропустил
регулирование какого-либо вопроса, оставив это течению времени, так как не
сложились еще обычаи делового оборота.
В случаях, когда какие-либо отношения не урегулированы напрямую
законодательством, то в соответствии со ст.6 ГК:
1. В случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего
Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или
соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким
отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское
законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).
2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности
сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского
законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности
и справедливости»
1
.
«Аналогия закона - процедура применения к неурегулированным
отношениям сторон норм гражданского законодательства, регулирующих
сходные отношения»
2
«Аналогия права - применение к отношениям, не урегулированным нормами
данной отрасли права, общих начал и принципов соответствующей отрасли
права. Применяется в крайнем случае, при Невозможности использовать
аналогию закона. Служит средством восполнения пробелов в праве»
3
.
Необходимо также учитывать, что нормы права могут применяться как
самими участниками правоотношения, так и правоприменительными органами,
когда участники обращаются в суд для разрешения возникшей конфликтной
ситуации. Для того, что правовая норма была применена надлежащим образом
1
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ ст.6
2
Звягинцев М.Г. Гражданское право. Часть Первая 2009 год
3
Большой юридический словарь. — М.: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я.
Сухарева. 2013.
16
необходимо знать ее характер. «Характер гражданско-правовой нормы зависит
от степени обязательности для участников гражданских правоотношений
содержащихся в ней правил поведения. С этой точки зрения необходимо
различать диспозитивные и императивные нормы гражданского права»
1
«Диспозитивные нормы права (от поздне-лат. dispositivus -
распоряжающийся) - нормы права, предоставляющие субъектам права
возможность самим решать вопрос об объеме и характере своих прав и
обязанностей. При отсутствии такой договоренности вступает в действие второе
предписание, содержащееся в них. В качестве примера диапозитивной нормы
можно привести п. 2 ст. 459 ГК РФ, согласно которому "риск случайной гибели
или случайного повреждения товара, проданного во время его нахождения в
пути, переходит на покупателя с момента заключения договора купли-продажи,
если иное не предусмотрено таким договором или обычаями делового оборота»
2
То есть ключевым моментом является то, что главным регулятором
правоотношения являются сами его участники, а также договор, заключенный
между ними. Им предоставляется широкая возможность выбора своих действий
либо же бездействия. Закономерностью для диспозитивных правовых норм
является выражение «если иное не предусмотрено договором (ст.212, ст.455).
«Императивная норма права (лат. jusco-gens; англ. imperativelegalnorm)
норма права, диспозиция которой выражена в определенной, категоричной
форме. Императивная норма права.содержит абсолютно определенное правило,
которое не может быть изменено в процессе ее реализации. Например, ряд норм
ГК РФ предусматривают обязательные для сторон договора правила поведения
или отдельные условия договора. Такие нормы имеют императивный характер,
1
Гражданское право. В 3-х томах. Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К.
2
Экономика и право: словарь-справочник. — М.: Вуз и школа. Л. П. Кураков, В. Л. Кураков,
А. Л. Кураков. 2014.
17
и стороны договора не вправе предусмотреть в нем иные, по сравнению с
императивной нормой, правила»
1
.
Не менее важен для гражданского законодательства вопрос толкования
норм права. «Под толкованием гражданско-правовой нормы понимается
уяснение ее содержания (смысла) путем устранения обнаруженных в ней
неясностей».
2
Неясности в толковании правовой нормы возникают по различным
причинам, это и невозможность полностью раскрыть в нормативно-правовом
акте все факторы регулирования правоотношения, и недостаточность
терминологии, и неготовность законодателя отвечать тенденциям времени
3
. В
силу этого применяются различные классификации толкования правовой нормы.
По субъектам толкования:
- аутентическое толкование, дается органом, который принял правовой акт,
содержащий в себе данную норму
- легальное, дается органом, которому это поручено законодателем
- судебное, дается судом, применяющим норму гражданского закона при
рассмотрении гражданского дела
-научное, дается в научных трудах, монографиях, учебниках, научных статьях.
По объему толкования:
- буквальное – в точном соответствии с текстом
-ограничительное – когда смысл правовой нормы уже, чем его текст
-расширительное – предполагает придание закону более широкого смысла, чем
в тексте.
По способу толкования:
-грамматическое – уяснение смысла текста закона с помощью правил
грамматики и этимологии
1
Энциклопедия права. 2015.
2
Осипов Н.Г. Гражданское право: Учебник для ВУЗОВ. – М., 2013.
3
Додонов В.Н., Калинская Е.В., Румянцев О.Г. Словарь по гражданскому праву. М.-2013
18
- логическое – уяснение смысла на основе правил логики
- систематическое – уяснение смысла правовой нормы путем установления ее
связей с другими нормами
-историческое – предполагает выяснение причин, обусловивших принятие
правовой нормы, цели ее изучения, обстановки, в которой она создавалась.
Итак, исходя из материалов первой главы необходима сделать вывод,
что, гражданское право – отрасль права, регулирующая определенную сферу
общественных отношений, имущественные и личные неимущественные
отношения. Гражданское законодательство – термин, отличный от гражданского
права. Он обозначает совокупность нормативно-правовых актов, на которых
базируется вся отрасль гражданского права.
Действие гражданского законодательства во времени зависит в первую
очередь от таких факторов, как время вступления гражданско-правовой нормы в
юридическую силу и фактическое начало отношений, к которым конкретная
норма применяется.
Гражданское законодательство действует на всей территории, которая
входит в юрисдикцию РФ, ее федеральных органов власти, следует заметить, что
в соответствии с Конституцией Российской Федерации, субъекты Федерации не
участвуют в законодательной деятельности в области гражданского
законодательства.
Действия гражданского законодательства по кругу лиц осуществляется
по общепринятым в российской правовой системе принципам. Оно
распространяется на всех, находящихся на российской территории физических и
юридических лиц, а также публично-правовые образования. Также под
юрисдикцию российского гражданского законодательства попадают лица без
гражданства, иностранные граждане и иностранные юридические лица, если
иное не предусмотрено законом либо международным договором РФ.
Законодателем предусмотрены моменты, когда какие-либо отношения
не урегулированы напрямую нормой права, то есть ее еще не существует для них.
В таком случае закон применяется по аналогии, для верности применения закона
19
по аналогии изучаются вопросы толкования гражданского законодательства.
законодательство толкование
Нормы гражданского права закреплены во многих источниках,
различной юридической силы, различных отраслей права. Вся эта огромная
масса нормативно-правовых актов и составляют гражданское законодательство
Российской Федерации, но несмотря на свое многообразие они подлежат строгой
иерархии, в этом вся суть системы.
Как уже упоминалось в работе выше, гражданское законодательство
находится в исключительной сфере ведения Федерации, но отдельные нормы,
включенные, например, в жилищный либо градостроительный кодекс могут
подлежать регулированию муниципальными властями
1
.
Следует процитировать ст.3 ГК РФ:
1. В соответствии с Конституцией Российской Федерации гражданское
законодательство находится в ведении Российской Федерации.
2. Гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в
соответствии с ним иных федеральных законов (далее - законы), регулирующих
отношения, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса.
Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны
соответствовать настоящему Кодексу.
3. Отношения, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса, могут
регулироваться также указами Президента Российской Федерации, которые не
должны противоречить настоящему Кодексу и иным законам.
4. На основании и во исполнение настоящего Кодекса и иных законов, указов
Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации
вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права.
5. В случае противоречия указа Президента Российской Федерации или
постановления Правительства Российской Федерации настоящему Кодексу или
1
Блинкова Е.В. Система гражданского законодательства: общие и частные вопросы / Юрист,
2012, № 5.
20
иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон.
6. Действие и применение норм гражданского права, содержащихся в указах
Президента Российской Федерации и постановлениях Правительства
Российской Федерации (далее - иные правовые акты), определяются правилами
настоящей главы.
7. Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут
издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах,
предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми
актами»
1
.
То есть, Гражданский кодекс к гражданскому законодательству
относит только кодекс и федеральные законы. Эти нормативно-правовые акты
обладают высшей юридической силой и относятся к первой группе источников
гражданского законодательства
2
. Но, как писшет М.И. Брагинский: «ГК по
отношению к другим федеральным законам имеет положение первого среди
равных»
3
Гражданский кодекс является главным звеном, ядром гражданского
законодательства, которое выражает государственную волю в гражданско-
правовых нормах.
Следующей группой являются подзаконные нормативно-правовые
акты, к которым относятся указы Президента Российской Федерации и
постановления Правительства Российской Федерации.
Последнюю, третью группу правовых норм, являющихся источником
гражданского законодательства составляют акты, содержащие нормы
гражданского права, изданные министерствами и иными федеральными
органами исполнительной власти.
Необходимо также не забывать, что Российская Федерация, являясь
1
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ ст.3
2
Тархов В.А. Гражданское право. Курс. Общая часть. М., 2013. С. 77 – 78.
3
Брагинский М. И. Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации
для предпринимателей. - М., "СПАРК", 2012. С. 32
21
частью мирового сообщества, в соответствии с Конституцией признает
общепризнанные нормы и принципы международного права, и в случае их
противоречия с национальным законодательством, суд принимает решение в
соответствии с международными нормами права и договорами РФ.
Таким образом, изучив источники гражданского законодательства, мы
можем уяснить его строгую иерархию по вертикали, которая выглядит
следующим образом
1
:
Общепризнанные принципы и нормы международного права,
международные договора РФ. Конституция Российской Федерации -
нормативный правовой акт высшей юридической силы.
Гражданский кодекс Российской Федерации - основной источник
гражданского права и законодательства в Российской Федерации.
- Федеральные конституционные законы
- Федеральные законы
- Указы Президента Российской Федерации в области гражданского права
- Постановления Правительства Российской Федерации в области гражданского
права
- Акты Федеральных органов исполнительной власти в области гражданского
права.
Основными способами систематизации гражданского законодательства
являются:
- инкорпорация
- консолидация
- кодификация
«Инкорпорация (лат. incorporatio) - способ систематизации действующего
права путем объединения в сборнике или собрании правовых актов в
хронологическом, алфавитном или ином порядке (напр., по отраслям права). В
отличие от кодификации не преследует цели обновить содержание правовых
1
Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. Саратов, 2012
22
актов. Однако инкорпорация дает возможность внести в первоначальный текст
правовых актов все последующие официальные изменения и дополнения,
исключить отмененные нормы, выявить несогласованности, противоречия и т.
п.»
1
. целью инкорпорации является поддержание системы нормативно-правовых
актов в рабочем состоянии.
Различают следующие виды инкорпорации
2
:
- официальная, осуществляется самим правотворческим органом или по
его поручению, но с последующим утверждением им результатов
инкорпорации
- официозная, сборники нормативных актов составляются по поручению
правотворческого органа (например, Минюста России), но им не
утверждаются, поэтому тексты, пометенные в нем, не приобретают
официального характера
- неофициальная, она проводится различными ведомствами,
организациями, издательствами, научными учреждениями, отдельными
юристами (учеными и практиками) по собственному усмотрению
Критерии отбора правовых документов:
- юридическая сила, первоначальный критерий, но если его не дополнить
другими критериями, то инкорпорация будет бессмысленной в силу огромности
объема отобранного материала.
- хронология, критерий может быть как первоначальным, так и
добавочным.
- системность, сложный критерий, который позволяет сгруппировать
отобранный материал.
- предмет, обозначающий какой-либо вид общественных отношений,
1
Большой юридический словарь. — М.: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я.
Сухарева. 2013.
2
Гражданское право. Учебник для юридических вузов./ Под ред. Проф. М.К. Треушникова. –
М.: Юриспруденция, 2012
23
касаемо которых проводится сбор нормативно-правовых актов.
Документы, которые могут являться предметом инкорпорации:
- нормативные акты;
- акты толкования
- правореализационные акты
- правоприменительные акты
«Консолидация(лат. consolidatio) - один из видов систематизации
законодательства. Цель консолидации - устранение множественности
нормативных актов, их унификация и создание в структуре законодательства
крупных однородных блоков в качестве важнейшего промежуточного звена
между текущим правотворчеством и кодификацией. Консолидированными
называются такие законодательные акты, которые лишь суммируют несколько
изданных прежде по данному предмету законов, не изменяя в чем-либо
существенном их содержание и не стремясь к единой логической конструкции.
В структуру вновь образованного консолидированного акта, как правило, входят
отдельные однопрофильные статьи, главы, параграфы, расположенные в
определенной последовательности»
1
.
Примером консолидированного нормативного акта является Федеральный
закон от 12 января 1995 г. № 5-ФЗ «О ветеранах», объединяющий несколько
сотен нормативных актов, устанавливавших социальные льготы для этой
категории граждан.
В науке гражданского права до сих пор нет однозначной позиции по
поводу консолидации, одни ученые считают, что это разновидность
инкорпорации, другие – что это незавершенная кодификация
2
. Но следует
признать, что консолидация хоть и относительно новый способ систематизации
законодательства, но наиболее перспективный в будущем способ
1
Большой юридический словарь. — М.: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я.
Сухарева. 2013.
2
Гражданское право. Часть I./ Под редакцией: А.Г.Калпина; А.И.Масляева. М., 2012.
24
систематизации законодательства, так как кодификация уже не отвечает
современным требованиям в связи с огромным балластом законов, тянущихся за
кодексом.
«Кодификация — это упорядочение нормативного массива путем
коренной переработки содержания имеющихся в определенной сфере правового
регулирования нормативных актов и создания на их основе единого юридически
и логически цельного нормативного акта»
1
Как и инкорпорация, кодификация давно являлась способом
систематизации законодательства. Кодификация является самым трудным видом
систематизации, требующий превосходной подготовки, усердной работы и
титанических усилий большого числа специалистов
2
. При кодификации
огромное множество правовых норм перерабатывается, изменяется, подводится
к определенной системе и строгой иерархии, создается единый закон из тысяч
нормативно-правовых актов. Для создания современного российского
гражданского кодекса создавался специальный научный центр.
Особенности кодификации
3
:
- создание единого НПА
- новый НПА является основой всей отрасли права
- закрепляются предмет, метод и основные принципы отрасли права
- периодичность
- правовые нормы могут быть изменены, дополнены, преобразованы
- кодекс создается по определенному плану.
«Гражданский кодекс - систематизированный единый законодательный
акт, определяющий правовое положение участников гражданского оборота,
основания возникновения и порядок осуществления права собственности и
1
Фоков А. П., Попонов Ю. Г., Черкашина И. Л., Черкашин В. А. Гражданское право. М., 2012
2
Тихомиров А.В. Гражданское право. Практическое пособие. – М.: Статут, 2013.
3
Российское гражданское право. Учебник ./Под ред. З.П. Крыловой, Э.П. Гаврилова. – М.:
Юринфор, 2011