65
«Об обществах с ограниченной ответственностью» 2, «Об акционерных обще-
ствах» 3 и другие.
В настоящее время развитие корпоративного права в России достигло
достаточно высокого уровня: подготовлено множество постановлений и при-
казов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, разработаны норма-
тивно-правовые акты, накоплена обширная судебная практика.
К сожалению, на определенном этапе стало очевидно, что некоторые
проблемы не могут быть решены посредством обязательного законодатель-
ства, поскольку их решение выходит за рамки правового поля. Для участников
корпоративных отношений в России и многих других странах становится все
более очевидным, что без соблюдения определенных этических норм, без про-
явления рациональности и доброй воли, без взаимного доверия развитие в этой
области может остановиться.
Анализируя современные тенденции в корпоративных правоотноше-
ниях, в одних странах доминирует саморегулирование корпоративной дея-
тельности, в других - государственное регулирование. В первом случае нет
единого закона о компаниях, а государственные нормативные акты фрагмен-
тированы. В других странах саморегулирование компаний дополняет законо-
дательство, но не является основным источником корпоративного права.
Текущее соотношение государственных и корпоративных нормативных
актов в Российской Федерации можно охарактеризовать как соотношение
вспомогательных нормативных актов и основных регуляторов.
Степень вмешательства в сферу деятельности госкорпораций во многом
определяется стремлением защитить общественные интересы (ограничение
монополии, развитие конкуренции, экология и т.д.), что также определяет ме-
тоды регулирования экономических отношений. Достижение экономического
результата является универсальной целью для каждой корпорации и не
должно противоречить общественным интересам. В связи с развитием частной
66
правовой системы в России наблюдается тенденция к повышению роли кор-
поративного регулирования.
Нынешняя фаза реформ и тенденции развития корпоративного права пе-
реживает период необходимости трансформации. Система корпоративного за-
конодательства в том виде, в каком она определена в Гражданском кодексе РФ
явно несовершенна: существует множество противоречий, дублирующих друг
друга норм и пробелов между Гражданским кодексом РФ и специальными за-
конами, а также между самими специальными законами.
Нельзя игнорировать тот факт, что в настоящее время гражданско-пра-
вовое урегулирование большинства государственных учреждений движется в
направлении децентрализации управления социальным сектором. Например,
государство теряет интерес к публичной бюджетной сфере, что также означает
изменение инструментов его правового регулирования. Этот процесс объясня-
ется тем, что активизация экономической эффективности напрямую зависит
от экономической активности участников рыночных отношений, которая мо-
жет быть абсолютно основана на частной инициативе и на частной и обще-
ственной основе. По большей части это касается процесса приватизации госу-
дарственных или муниципальных предприятий. Кроме того, акционирование
предприятий, основанных на государственной собственности, увеличит кор-
поративный сектор и значение частного элемента в экономике.
Создание корпоративной формы изначально связано не с необходимо-
стью увеличения количества организационно-правовых форм юридических
лиц, а с усовершенствованием существующих, где некоторые особенности
«корпоративной организации» ранее имели определенные сочетания в прак-
тике построения новейших видов организационных и общественных связей.
Создание и развитие юридических лиц абсолютно во всех сферах эконо-
мической жизни предполагает само по себе изменение соотношения частных
и общественных интересов в регулировании деятельности организации. Рас-
67
ширение негосударственной правовой документации приведет к необходимо-
сти по-другому взглянуть на сферу нормативной деятельности правовых форм
деятельности. Сегодня, на фоне процессов глобализации и концентрации ка-
питала некоторых кампаний, мы говорим об акционировании юридических
лиц как о неизбежном и очевидном юридическом и экономическом феномене.
Таким образом, в условиях изменений, происходящих в современной
России, формирование правовой политики в сфере корпоративных отношений
является объективным ответом государства на необходимость внутренней ко-
ординации и совершенствования постоянно растущего потока правовой ин-
формации, возникающего в этой сфере.
Следует отметить, что под правовой политикой следует понимать си-
стемную, научно обоснованную деятельность государства и общественных
объединений, направленную на определение стратегии и тактики правового
развития общества, совершенствование механизма правового регулирования,
обеспечение прав и свобод человека и гражданина, построение правового гос-
ударства. Под корпоративно-правовыми отношениями, в свою очередь, пони-
маются отношения между корпорацией, ее участниками (участниками) и орга-
нами управления корпорации в части организации корпорации, ее деятельно-
сти и участия (членства) в ней.
Для современной России политические решения являются одним из ос-
новных факторов, влияющих на состояние и развитие законодательства в
сфере корпоративного управления. Такое влияние объясняется высокой актив-
ностью российского государства во всех сферах общественной жизни, вклю-
чая экономику. Решающей внешней причиной этого является стремление Рос-
сии присоединиться к мировому экономическому сообществу, особенно к Все-
мирной торговой организации (далее - ВТО), но в то же время сохранить до-
статочную степень экономической самостоятельности, чтобы не стать «сырь-
евой остановкой» для экономически развитых стран. В свою очередь, процесс
68
присоединения к мировому экономическому сообществу зависит от согласо-
вания российского законодательства, в том числе законодательства о компа-
ниях, с ВТО и другими международными организациями, а также от открытия
российского рынка для товаров мировых производителей.
Следует отметить, что в настоящее время экономические факторы в Рос-
сии играют решающую роль в формировании законодательства, в том числе в
сфере корпоративного управления.
Известно, что «законодатель не создает закон - он только открывает и
формулирует его»; общественные отношения возникают в результате тех со-
циально-экономических отношений, которые они укрепляют и формируют.
Иными словами, на общество можно воздействовать только косвенно, созда-
вая условия для его развития в нужном направлении. По отношению к эконо-
мике это создание конкурентной среды, в которой осуществляется экономиче-
ская деятельность, установление общего рынка «правил игры», стабильные
общественные требования.
В то же время государство, организующее общество (в том числе и эко-
номику), не должно превращаться в предпринимателя. Поскольку государство
является политической организацией, его главной задачей должно быть обес-
печение юридического сопровождения публичных судебных процессов всеми
надлежащими средствами: изданием законов (функция законодательной вла-
сти), организацией исполнения законов (функция исполнительной власти),
разрешением общественных конфликтов (функция судебной власти).
Что касается разработки законодательства в области корпоративного
права, то следует отметить, что в настоящее время в России отсутствует меха-
низм (законодательно установленный) разработки законодательства, в соот-
ветствии с которым такие проекты подлежат обязательному рассмотрению
специализированными организациями.
69
В результате такого подхода изменения в законодательстве о компаниях,
которые иногда необходимы и актуальны, имеют ряд важных недостатков, ко-
торые становятся очевидными сразу же после принятия соответствующего за-
кона.
Отмечая необходимость обновления корпоративного законодательства в
России, М. Лавров писал, что «действующее корпоративное законодательство
в России, принятое чуть более десяти лет назад для первоначального установ-
ления организационно-правовых форм и общих основ их функционирования,
не соответствует степени развития корпоративных отношений в текущем пе-
риоде и последним интеграционным тенденциям в экономической сфере».
Однако уже сегодня можно с полным правом заметить, что российские
законодатели наконец-то осознали необходимость совершенствования корпо-
ративного законодательства. Такова была цель «Концепции развития корпора-
тивного законодательства на период до 2008 года», разработанной Министер-
ством экономического развития и торговли Российской Федерации (в том
числе поправки к ней, утвержденные Правительством Российской Федерации
18 мая 2006 года, Протокол № 16). Целью Концепции было установление ба-
ланса интересов всех участников корпоративных отношений, обеспечение
гибкости корпоративного законодательства, создание возможности выбора со-
ответствующей модели регулирования, разработка законодательства в обла-
стях, где отсутствует правовое регулирование.
И первые шаги по изменению правил в этих направлениях уже сделаны,
и их можно считать значимыми, учитывая достаточную молодость проблемы.
Чуть более года назад, Федеральный закон № 205-ФЗ от 19 июля 2009 года.,
получившая широкую огласку и название «антирадар», ввела в Арбитражный
процессуальный кодекс Российской Федерации новую главу (глава 28.1.), по-
священную рассмотрению корпоративных споров арбитражными судами.
Ключевым вопросом при применении главы 28.1 Арбитражного кодекса РФ
70
является предварительная квалификация спора как корпоративного. Само по-
нятие «корпоративный спор» впервые было сформулировано в российской за-
конодательной практике. Этот федеральный закон также сыграл значительную
роль в начавшемся процессе «унификации» российского корпоративного за-
конодательства. Во-первых, для всех коммерческих организаций (за исключе-
нием индивидуальных предприятий) установлен одинаковый порядок разре-
шения корпоративных споров. Во-вторых, регламентирована одинаковая про-
цедура обжалования решений всех органов управления торговой организации
- общего собрания, наблюдательного совета (правления), исполнительного ор-
гана - членами торговых компаний (акционерами) и членами производствен-
ных кооперативов. В-третьих, упоминаются одни и те же обстоятельства, каж-
дое из которых является основанием для отказа от выполнения требований о
признании действительной сделки, а также сделки с заинтересованными ли-
цами, совершенные с нарушением требований, изложенных в Законе, явля-
ются недействительными.
Наличие достаточного количества судебных актов, регулярно принима-
емых арбитражными судами в сфере корпоративных отношений, в свою оче-
редь, в определенной степени компенсирует существующие правовые лазейки
в этой сфере. К счастью, сейчас мы можем говорить о развитии судебной прак-
тики и появлении правовых обычаев в России. Именно на эти источники права
следует опираться при разработке поправок и усовершенствований к россий-
скому корпоративному праву.
В заключение хотелось бы отметить, что совершенствование законода-
тельства - важная, но не единственная задача российской правовой политики
в целом, и особенно в сфере корпоративных отношений. Современная право-
вая политика России также включает в себя повышение эффективности и ка-
чества применения закона, усиление правовой активности граждан и различ-
ных общественных организаций, повышение общей правовой культуры, со-
вершенствование правового образования в государстве.
71
Морально-этические нормы рациональности, честности и порядочности
также считаются неотъемлемой частью регулирования корпоративных отно-
шений и приобретают все большее значение в деятельности акционерных об-
ществ. Такие этические нормы нашли свое закрепление в Кодексе корпоратив-
ного поведения, разработанном Федеральной комиссией по рынку ценных бу-
маг и рекомендованном к применению акционерными обществами Правитель-
ством Российской Федерации. Применение Компанией Кодекса корпоратив-
ного поведения является добровольным, и его реализация не обеспечивается
стандартами государственного принуждения. И это наиболее полно соответ-
ствует современному направлению российской правовой политики в сфере
корпоративных отношений - обеспечить не жесткий государственный кон-
троль за деятельностью корпорации, а пространство для саморегулирования и
самоуправления в рамках закона.
3.2. Пути совершенствования правового регулирования деятельности
корпоративных юридических лиц в России
Ключевыми субъектами корпоративного права считаются юридические
лица. Понятие юридического лица несколько разнится с широким значением
термина «корпорация», дополняя его рядом отличительных признаков. Юри-
дическое лицо, учредитель (участник) которого имеет право участвовать и об-
разовывать его высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 Граж-
данского Кодекса Российской Федерации является корпоративным юридиче-
ским лицом.
Корпоративная организация, в соответствии со статьей 48 ГК РФ, отно-
сится к юридическому лицу, участники которого имеют корпоративные права.
Корпоративные правоотношения - это общественные отношения, которые ре-
гулируются законом и возникают вместе с созданием и деятельностью корпо-
рации. Корпоративные отношения в узком смысле -это внутренние отношения
72
участников. Корпоративные отношения в широком смысле являются государ-
ственным регулированием создания и деятельности компаний. Корпорации
является юридическим лицом, основанным на членстве своих участников. К
корпорациям отнесены все коммерческие юридические лица (за исключением
унитарных предприятий), а также ряд некоммерческих (классификация пред-
ставлена в параграфе 1.2. исследования).
Определение корпорации как особого типа юридического лица позво-
ляет напрямую закрепить общие нормы ГК РФ, касающиеся статуса (прав и
обязанностей) самой корпорации и ее участников (статьи 651-653 ГК РФ), что,
в свою очередь, приводит к расширению прав и защите интересов участников
любой корпорации.
Получается участники корпорации, также как участники коммерческой
организации, (путем предоставления им в статье 652 ГК РФ), имеют право
участвовать в управлении делами компании, получать информацию о состоя-
нии их имущества и т.д. Участвуя в корпоративной организации, его участ-
ники приобретают права и обязанности участника, связанного с создаваемым
ими юридическим лицом, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.
Участники корпорации имеют право:
– получать информацию о деятельности компании и знакомиться с ее
бухгалтерскими и иными документами при обстоятельствах и в порядке,
предусмотренных законом и учредительными документами общества; – участ-
вовать в управлении делами общества, за исключением случаев, указанных в
пункте 2 статьи 84 ГК РФ;– обжаловать решения органов общества в случаях
и порядке, которые предусмотрены законодательством, влекущие гражданско-
правовые последствия; – требовать от имени общества возместить компании
убытки (статья 53.1 ГК РФ)
Юридические и учредительные документы компании могут включать
исключительные права высшего органа общества на решение отдельных во-
просов.
73
Предусмотренные ГК РФ или иными законами вопросы, отнесенные к
исключительной компетенции высшего органа общества, не могут быть пере-
даны другим органам управления общества для принятия решения. В корпо-
рации создается единоличный исполнительный орган (директор, генеральный
директор, председатель и т.д.). Устав может предусматривать предоставление
единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим сов-
местно, или создание ряда независимых действующих единоличных исполни-
тельных органов (абзац третий пункта 1 статьи 53 ГК РФ).
В качестве единоличного исполнительного органа общества могут дей-
ствовать физические и юридические лица. Исполнительные органы общества
являются ключевым звеном структуры корпоративного управления, по-
скольку на них возлагается текущее руководство деятельностью общества, что
предполагает реализацию целей, стратегии и политики общества. Именно че-
рез его деятельность общество участвует в хозяйственной деятельности, при-
обретает гражданские права и создает гражданские обязанности
В случаях, предусмотренных ГК РФ и другими законами или уставом
общества, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган.
Исполнительный орган – в гражданском праве Российской Федерации, орган,
состоящий из одного или нескольких лиц, который несет ответственность за
управление функциями коммерческой или некоммерческой организации, под-
отчетность ее высшему руководящему органу и руководство деятельностью
соответствующих организаций. Только дееспособное физическое лицо могут
избрать единоличным органом и членом коллегиального органа. Руководство
текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнитель-
ным органом общества (директором, генеральным директором) или единолич-
ным исполнительным органом общества (директором, генеральным директо-
ром) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, ди-
рекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюда-
тельному совету) общества и общему собранию акционеров (абзац первый
74
пункта 1 статьи 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акцио-
нерных обществах»)
Правовое регулирование - это «осуществляемое при помощи системы
правовых средств (юридических норм, юридических фактов, правовых отно-
шений, индивидуальных предписаний и др.) воздей-ствие на общественные
отношения». Правовое регулирование необходимо тогда, когда «иные виды
социальных норм недостаточны для закрепления, развития или охраны соот-
ветствующих отношений и лишь право способно это сделать». Следовательно,
вопрос о необходимости правового регулирования конкретных общественных
отношений должен решаться на основе анализа истории и тенденций развития
этих отношений. Такой исторический анализ позволяет выявить те изменения
законодательства, необходимость которых назрела в современном граждан-
ском обороте.
Действующее корпоративное законодательство, принятое чуть более де-
сяти лет назад для первоначального установления правовых форм организации
и общих основ их деятельности, не соответствует степени развития корпора-
тивных отношений в текущем периоде и последним тенденциям экономиче-
ской интеграции.
Внедрение новых корпоративных стандартов должно основываться на
определенных теоретических принципах, имеющих прямое практическое дей-
ствие, без которых невозможно построить комплекс взаимосвязанных и взаи-
модополняющих стандартов, отличающихся своим системным и организован-
ным характером.
Во-первых, стандарты, разработанные для совершенствования корпора-
тивного законодательства, не должны быть ретроспективными, т.е. они
должны отражать только те отношения, которые уже сложились и существуют
сегодня. При разработке принципов необходимо учитывать появление новых
форм корпоративных отношений и проблем, которые участникам бизнеса при-
дется решать на основе тех же принципов в будущем.