65
Но возникает проблема применения к смарт-контрактам норм гражданского
законодательства. Так, дискуссионным является вопрос, могут ли
общепринятые в гражданском праве конструкции, в частности принципы
гражданского права, использоваться для защиты прав и законных интересов
субъектов таких отношений
77
.
Смарт-контракт в самом общем виде определяется как
запрограммированный договор, условия которого прописаны в
программном коде и который автоматически исполняется с помощью
технологии блокчейна. Смарт-контракты базируются на компьютерном
протоколе, который по установленным правилам посылает или получает
определенную информацию или изменяет данные. Основанием является
заложенный в протоколе программный код
78
.
Понятие смарт-контракта предложено в проекте федерального закона
N 419059-7 «О цифровых финансовых активах», согласно которому смарт-
контракт - это «договор в электронной форме, исполнение прав и
обязательств по которому осуществляется путем совершения в
автоматическом порядке цифровых транзакций в распределенном реестре
цифровых транзакций в строго определенной им последовательности и при
наступлении определенных им обстоятельств»
79
.
В настоящее время использование смарт-контрактов на финансовом
рынке разрешено в 45 странах. При этом в отношении их регулирования
наблюдаются два подхода:
- принятие новых нормативных правовых актов, включая законы о
внесении изменений в действующее законодательство (такой подход,
например, характерен для Мексики, Беларуси, Австралии, Эстонии);
77
Волос А.А. Смарт-контракты и принципы гражданского права. // Российская
юстиция, 2018, N 12. – 9 стр.
78
Федоров Д.В. Токены, криптовалюта и смарт-контракты в отечественных
законопроектах с позиции иностранного опыта // Вестник гражданского права. 2018. N
2. – 33 стр.
79
Волос А.А. Смарт-контракты и принципы гражданского права. //Российская юстиция.
2018, N 12. – 12 стр.
66
- выпуск регуляторами разъяснений по применению действующего
законодательства при использовании смарт-контрактов на финансовом
рынке (например, в Сингапуре, Германии, США)
80
.
Поэтому можно сказать, что российские законодатели реагируют на
новые тенденции в правой сфере, которая связана и с экономической
сферой, и с информационными технологиями.
Также необходимо упомянуть законопроект N 424632-7 «О внесении
изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса
Российской Федерации», который нужен для того, чтобы подготовить ГК
РФ к последующему принятию законов о цифровых финансовых активах
(криптовалюте и токенах) и краудфандинге (привлечении инвестиций через
электронные площадки). Закон начнет действовать с 1 октября 2019 года.
В сфере информационной безопасности страны выделяют следующие
виды угроз: угроза правам и свободам граждан в сфере информационной
деятельности и духовной жизни, общественному, индивидуальному и
групповому сознанию, духовному возрождению государства; угрозы
государственному информационно-политическому обеспечению; угрозы
развитию индустрии средств информатизации и информации, связи и
телекоммуникаций, обеспечению требований внутреннего рынка и его
продукции, а также выходу этой продукции на международный рынок,
эффективности использования, накоплению и сохранности
информационных ресурсов; угрозы безопасности телекоммуникационных и
информационных систем и средств, как создаваемых, так и уже
действующих на территории государства
81
.
Угрозами конституционным правам и свободам граждан в сфере
информационной деятельности и духовной жизни могут выступать:
80
Шайдуллина В.К. Смарт-контракты на финансовом рынке: результаты исследования.
// Судья, 2019, N 2. – 11 стр.
81
Близнец И.А. Право интеллектуальной собственности: учебник / И.А. Близнец, Э.П.
Гаврилов, О.В. Добрынин – М.: Проспект, 2014. - 34 стр.
67
- создание концернов на формирование, получение и распространение
информации на территории страны с помощью телекоммуникаций;
- противостояние криминальных групп;
- осуществление гражданами своих конституционных прав на
семейную и личную тайну, которая содержится в переписке, телефонных
разговорах и других сообщениях;
- неоправданное ограничение доступа к необходимой общественной
информации;
- применение незаконных средств влияния на сознание
общественности;
- неисполнение государственными органами власти и местного
самоуправления требований законодательства, которое регулирует
информационную сферу
82
.
Угрозами государственному информационно-политическому
обеспечению могут явиться монополизация рынка информации, секторов
местными и заграничными информационными структурами;
воспрепятствование деятельности федеральных средств массовой
информации по извещению зарубежной и российской аудитории.
Серьезную угрозу представляет собой низкая эффективность
политики государства, сюда входит нехватка квалифицированного
персонала, неусовершенствованная система создания и осуществления
информационной политики государства. Угрозами развитию
информационной индустрии, связи и телекоммуникации является
ограниченный доступ России к инновационным технологиям информации;
создание условий для увеличения зависимости России в технологическом
плане; покупка импортных средств информатизации, связи и
телекоммуникации, учитывая наличие в стране подобных технологий, с
82
Бачило И. Л. Информационное право./ Бачило И. Л., Лопатин В. Н., Федотов М. А.; под
ред. академика РАН Б. Н. Топоркина. - СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический
центр Пресс», 2015. – 10 стр.
68
аналоговыми качествами; вытеснение с российского рынка отечественных
средств информатизации; выезд за границу квалифицированных
специалистов и собственников продуктов интеллектуальной собственности.
Угрозами безопасности телекоммуникационных и информационных
систем являются противоправное использование информации и
противоправные сборы; нарушение технологий обработки информации;
внедрение программных и аппаратных компонентов продуктов, которые
документально не зафиксированы; уничтожение, хищение, повреждение
или разрушение машинных и других носителей информации; перехват
информации; использование нелицензированной информации
83
.
Создание, функционирование и развитие информационных систем
тесно связаны с активным развитием информационных технологий.
Информационные технологии являются основной информационных систем.
Согласно определению, информационными технологиями называется
совокупность методов переработки отдельных исходных данных в
оперативную информацию, используемую в процессе принятия решений,
при помощи программных и технических средств в целях достижения
оптимальных параметров объекта управления. Предпосылками
автоматизации управленческой деятельности, а также для формирования
рынка информационных услуг и продуктов стало появление в конце 50-х
годов ХХ века электронно-вычислительных машин и их стремительное
совершенствование. Развитие информационных технологий происходило
одновременно с возникновением новых технических средств передачи и
обработки информации и процессами совершенствования форм применения
компьютеров. Параллельно с этим происходило насыщение
инфраструктуры новыми средствами связи.
Возрастающий спрос на информационные услуги стал предпосылкой
ориентированности технологии обработки информации на использование
83
Глазкова И.В. Авторское право и смежные права: учебник / Г. В. Глазкова, И. В.
Сухарева – М.: Изд-во Рос. тамож. акад., 2014. - 104 стр.
69
наиболее широкого спектра технических средств. Главным образом, ими
стали компьютеры и средства коммуникации. На их основе разрабатывались
и создавались компьютерные системы и сети, которые преследовали цель
не только накопления, переработки и хранения информации, но и
приближения терминальных устройств к рабочему месту. Это является
важнейшим достижением развития информационных технологий.
Дальнейшее развитие рыночных отношений обусловило возникновение
новых форм предпринимательской деятельности.
Прежде всего, к созданию фирм, которые занимаются
информационным бизнесом, разработкой, совершенствованием,
распространением информационных технологий и их компонентов. В
первую очередь программных продуктов, задачей которых является
автоматизация вычислительных и информационных процессов.
Компонентами информационных технологий также являются
компьютерная техника, средства связи и специфические виды услуг, такие
как информационное, техническое обслуживание, обучение и
консультирование
84
.
Развитие информационных технологий предоставило возможность
для их быстрого распространения и максимально эффективного
использования в различные рода процессах, а также к повсеместному
применению. Информационные технологии классифицируются по многим
признакам. К ним относятся способы построения компьютерной сети, тип
пользовательского интерфейса, вид технологи обработки информации,
область управления социально-экономическими процессами и т.д.
Особое место в этом комплексе занимают средства телекоммуникации,
которые обеспечивают огромные технологические возможности для
процесса автоматизации деятельности и являются фундаментом для
создания разнообразных сетевых вариантов информационных технологий -
84
Богуславский М.М. Международное частное право: учебник для вузов / М.М.
Богуславский - М.: Норма, 2014. – 513 стр.
70
локальных, многоуровневых, распределенных, глобальных
вычислительных сетей, электронной почты, цифровых сетей интегрального
обслуживания. Все перечисленные варианты ориентируются на
технологическое взаимодействие совокупности объектов
85
.
На основании всего приведенного можно предположить возможные
направления развития правовой отрасли регулирования в сфере развития
информационных технологий. В частности, формирования правовых
механизмов государственного управления в сфере развития
информационных технологий:
- определить стимулирование развития ИТ как принцип (требование)
государственного управления и регулирования в ст. 12 Федерального закона
«Об информации, информационных технологиях и о защите
информации»
86
;
- закрепить предотвращение, выявление и устранение правовых и
организационных барьеров как цели государственного управления в сфере
развития ИТ в ст. 12 указанного выше Федерального закона;
- включить показатели развития ИТ в число прогнозных показателей
в Правилах разработки, корректировки, осуществления мониторинга и
контроля реализации прогноза социально-экономического развития РФ на
среднесрочный период, утвержденных постановлением Правительства РФ
от 14 ноября 2015 г. № 1234;
- дополнить Порядок разработки, реализации и оценки эффективности
государственных программ РФ, утвержденный постановлением
Правительства РФ от 2 августа 2010 г. № 588, пунктами, предписывающими
при разработке программ определить цели, задачи, показатели оценки
85
Сумин А.В., Международная торговля объектами интеллектуальной собственности:
учебное пособие / А.В. Сумин, В.Н. Харламова, А.В. Абрамова – М.: Проспект, 2012. -
141 стр.
86
О внесении изменений в Федеральный закон «Об информации, информационных
технологиях и о защите информации» и Гражданский процессуальный кодекс
Российской Федерации: Федер. закон от 24 ноября 2014 г. №364– ФЗ // Собрание
законодательства РФ.
71
рисков, меры по выявлению и устранению барьеров и формированию
стимулов развития ИТ.
В части выявления и устранения административных (правовых и
организационных барьеров) развития ИТ:
- дополнить нормативные правовые акты Правительства РФ и
Минэкономразвития России об оценке регулирующего воздействия
специальной методикой выявления и устранения административных
(правовых и организационных барьеров) развития ИТ;
- дополнить нормативные правовые акты Президента РФ,
Правительства РФ, Минюста России и Минэкономразвития России о
мониторинге правоприменения и оценке фактического воздействия
специальной методикой выявления и устранения административных
(правовых и организационных) барьеров развития ИТ.
В части формирования стимулов развития ИТ:
- определить (в рамках проекта федерального закона «О нормативных
правовых актах») правовые условия, основания и порядок проведения
правовых экспериментов и введения специальных правовых режимов на
этапах разработки и внедрения ИТ («регуляторные песочницы»);
- определить в Федеральном законе «О государственно-частном
партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации
и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации» ИТ и информационные системы как объекты соглашений о
ГЧП (МЧП), а условия оборота объектов интеллектуальной собственности
– как условия соглашений о ГЧП (МЧП);
- законодательно закрепить меры по налоговому и организационному
стимулированию цифровизации (внедрения ИТ), т. е. стимулировать не
только производителей ИТ (предложение), но и организации, внедряющие
ИТ (спрос).
Интеллектуальная деятельность представляет собой процесс,
ориентированный на практическую реализацию результатов законченных
72
научных исследований и разработок, а также прочих достижений научно-
практического характера в виде новых или усовершенствованных товаров,
или процессов, внедренных на рынок, а также связанных с ними
дополнительных научных разработок. Центральным звеном
интеллектуальной деятельности выступает разработка, планирование и
реализация инноваций. Инновации являются конечным результатом
интеллектуальной деятельности и представляют собой новый или
усовершенствованный продукт, реализуемый на рынке, технологию или
процесс, используемые в практической деятельности.
Проще говоря, это нововведение, реально используемое в
практической деятельности и востребованное рынком, то есть
коммерциализированное.
Основными чертами интеллектуальной деятельности считаются:
самостоятельность; рисковый характер; ориентация на получение прибыли,
особенно в долгосрочном периоде. Получение прибыли, в свою очередь,
возможно лишь в тех случаях, когда конечный продукт инноваций
реализован на рынке, а ее величина напрямую зависит от его качества
87
.
Реализация интеллектуальной деятельности, ее границы, правила
организации и защиты регламентируются на уровне действующего
законодательства. Источниками ее правового регулирования выступают
нормативно-правовые акты, имеющие различную юридическую силу и
отраслевую принадлежность.
Свое закрепление основы правового регулирования интеллектуальной
деятельности находят в действующей нормативно-правовой базе.
Нормативно-правовая база представляет собой всю совокупность
законодательных и подзаконных нормативно-правовых актов,
регулирующих отдельные стороны и вопросы осуществления
87
Константинова Л.В. Административные правонарушения в сфере защиты прав на объекты
интеллектуальной собственности, отнесенные к компетенции таможенных органов // Российская газета. –
2015. – С. 24
73
интеллектуальной деятельности. Ее соблюдение обеспечивает
правоприменительную практику.
В случае нарушения установленных прав субъекты интеллектуальной
деятельности обращаются за их защитой в органы судебной власти.
Нормативно-правовая база интеллектуальной деятельности формирует
правовую основу ее осуществления. Действующие законы, подзаконные
нормативно-правовые акты и положения формируют у участников
интеллектуальной деятельности наличие определенных прав и
обязанностей. В процессе осуществления интеллектуальной деятельности
обеспечивается их реализация.
Нарушение прав и обязанностей участников интеллектуальной
деятельности влечет за собой соответствующие нормативно-правовые
последствия. Законодательная база нормативно-правового регулирования
интеллектуальной деятельности. Система источников нормативно-
правового регулирования сферы инновация формируется на основе законов,
подзаконных нормативных актов, нормативных актов программного и
декларативного характера.
К последним, в свою очередь, относятся концепции, стратегии и
программы развития. Основой правового регулирования интеллектуальной
деятельности выступает Конституция и Гражданский Кодекс РФ. На основе
Конституции формируется первичная база гражданского законодательства.
Гражданское законодательство включает в себя:
- законы об интеллектуальной собственности;
- законы об авторских правах; патентное законодательство.
Правовая охрана результатов интеллектуальной деятельности
обеспечивается посредством государственной регистрации
интеллектуальных прав на новые изобретения и технологии в
соответствующих комитетах по патентным и товарным знакам.
Отдельные элементы правового регулирования интеллектуальной
деятельности находят свое отражение в законе «О развитии малого и
74
среднего предпринимательства в России»
88
. В частности, закон
предполагает необходимость оказания субъектам малого и среднего
предпринимательства, задействованного в интеллектуальной деятельности,
поддержки со стороны государств.
Государственная поддержка интеллектуальной деятельности,
вопросы ее организации и оказания закреплены в соответствующем
федеральном законе «О науке и государственной научной политике».
Государственная поддержка интеллектуальной деятельности – это
совокупность мер, реализуемых органами государственной власти и
направленных на создание необходимых условий правового,
экономического и организационного характера, а также стимулов для
физических и юридических лиц, которые осуществляют инновационную
деятельность.
Основной целью оказания подобной поддержки считается
модернизация российской экономики, обеспечение конкурентоспособности
отечественных товаров и услуг, а также общее повышение качества жизни
населения. Несмотря на наличие определенных правовых механизмов
регулирования интеллектуальной деятельности, законодательная система в
данном направлении до конца еще не сформирована.
Отсутствуют специальные норма права, обеспечивающие и
регламентирующие инновационное развитие малых инновационных
предприятий. На законодательном уровне не установлен круг лиц,
принимающих участие в инновационном процессе. Не регламентированы
финансовые вопросы обеспечения разработки и реализации инновационных
проектов
89
.
88
Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ (ред. от 27.12.2018). О развитии малого и
среднего предпринимательства в Российской Федерации. // Собрание законодательства
РФ.
89
Глазкова И.В. Авторское право и смежные права: учебник / Г. В. Глазкова, И. В.
Сухарева – М.: Изд-во Рос. тамож. акад., 2014. - 111 стр.