34
применяются положения ст. 183 ГК. В тех же случаях, когда ограничения не
отражены во внешней стороне представительства, а носят лишь
«внутренний» характер, право пытается защищать разумные ожидания
добросовестного контрагента (или стороны, которой была адресована
односторонняя сделка) и поэтому объявляет такую сделку действительной,
связывающей представляемого и позволяет последнему аннулировать такую
сделку только в судебном порядке и только при доказанной
недобросовестности контрагента. Именно в этом отражена, видимо,
заложенная в ГК логика различного регулирования, казалось бы, схожих
ситуаций, попавших в рамки ст. 183 и п. 1 ст. 174 ГК РФ. Тем не менее,
нельзя не признать, что решение российского законодателя провести
указанную дифференциацию небесспорно. В литературе иногда звучит
критика такого подхода. Вполне мыслимо альтернативное решение,
известное некоторым зарубежным правопорядкам: если доказано, что
контрагент знал или не мог не знать о том, что представитель нарушает
некоторые внутренние ограничения, установленные представляемым, и при
этом представляемый не одобрил такую сделку, последняя просто не
считается совершенной от имени представляемого. Оспаривать ее не надо.
Иначе говоря, суть такого решения в том, что применительно к такой
ситуации действует тот же подход, что и в случае традиционного
превышения полномочий. Это решение в максимальной степени защищает
представляемого от недобросовестной интервенции третьих лиц, что
особенно важно в контексте российского права, где вариант оспаривания (в
отличие от немецкого, голландского права и права ряда иных стран)
предполагает жесткую необходимость обращения в суд и не может
реализовываться посредством простого внесудебного извещения
1
.
В защиту российского решения в догматическом плане можно
привести то, что оно максимально последовательно проводит идею
1
Карапетов А.Г. Проблемные вопросы применения ст. 174 ГК РФ // Вестник
гражданского права. 2018. N 1. С. 86
35
абстрактности полномочий и их независимости от внутренних отношений
между представителем и представляемым. С точки же зрения политики права
можно привести следующий аргумент: вариант оспоримости сделки,
совершенной с нарушением внутренних ограничений, обеспечивает большую
стабильность оборота. Пропуск срока давности снимает риск оспаривания.
Если бы в такой ситуации применялась ст. 183 ГК РФ, возражение о
незаключенности договора от имени представляемого могло бы быть
выдвинуто когда угодно.
Иначе говоря, российское решение в большей степени защищает
стабильность сделок, но за счет усложнения жизни представляемому и более
благосклонного отношения к недобросовестным третьим лицам. Возможное
альтернативное решение, исключающее необходимость сосуществования
правил п. 1 ст. 174 и ст. 183 ГК, может в большей степени защищать
представляемого, но оказывать более деструктивное влияние на стабильность
сделки. Если бы речь шла только о контрагенте, чья недобросовестность
проявилась в умышленном содействии представителю в нарушении им
«внутренних» ограничений, возможно, альтернативное решение можно было
бы оценить в качестве наиболее адекватного. Но в той степени, в которой
речь идет о ситуации, когда третье лицо действовало не умышленно, а лишь
неосторожно, т.е. должно было знать о нарушении внутренних ограничений,
российское решение, упрочивающее положение контрагента и требующее
активного оспаривания представляемым сделки, кажется более
предпочтительным.
В общем, как мы видим, есть аргументы как в пользу, так и против
реализованного в ГК РФ решения.
Добровольное представительство возникает на основании договора
между представителем и представляемым, а также на основании
доверенности. Данный вид представительства включает в себя:
36
внутреннее отношение, то есть возникающее по воле
представляемого, который определяет личность представителя, объем его
полномочий.
внешнее отношение, возникающее вследствие реализации
представителем своих полномочий перед третьим лицом от имени
представляемого.
Таким образом, для возникновения добровольного представительства
необходима воля ее субъектов, а также внешнее выражение полномочия
представителя перед третьими лицами. Законное же представительство
возникает в силу закона, на основании акта государственного органа или
органа местного самоуправления, и также может явствовать из обстановки.
2.2 Новеллы коммерческого представительства
Коммерческое представительство - это относительно новый для нашего
гражданского права вид представительства. Предпосылками развития
коммерческого представительства среди предпринимателей явились, во-
первых, необходимость в профессиональной составляющей коммерческого
представителя для достижения целей эффективной предпринимательской
деятельности представляемого лица, во-вторых - рационализация и экономия
трудовых, материальных и временных ресурсов представляемого, связанных
с передачей ряда полномочий в рамках своей предпринимательской
деятельности представителю.
Действующие нормы о коммерческом представителе не выделяют
обязательственный элемент в качестве необходимого для данного
отношения: анализ новых предписаний показывает, что они построены по
формуле определения субъекта посредством указания квалифицирующих
признаков как к субъектам, так и к осуществляемой ими деятельности.
Коммерческое представительство осуществляется в тех областях, где
коммерческие представители располагают необходимой специальной
информацией, квалифицированными познаниями и специфическими
37
навыками. Кроме того, совершение определенных разновидностей сделок,
равно как и сделок со специфическим имуществом разрешается только
субъектам обладающим специальным статусом. В качестве примера П.В.
Крашенинников приводит брокера
1
.
В п. 1 ст.184 ГК РФ содержится понятие коммерческого представителя:
«это лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени
предпринимателей при заключении ими договоров в сфере
предпринимательской деятельности».
2
В связи с изложенным определением можно выделить особенности
коммерческого представительства:
1) деятельность коммерческого представителя носит профессиональный
характер, то есть осуществляется постоянно и самостоятельно;
2) представительство осуществляется от имени предпринимателей, т.е.
коммерческих организаций, некоммерческих организаций в установленных
случаях, индивидуальных предпринимателей;
3) представительство осуществляется при заключении
предпринимателями договоров в сфере предпринимательской деятельности;
4) коммерческое представительство всегда устанавливается по воле
представителя и представляемого на основании договора и (или)
доверенности.
Поскольку коммерческий представитель осуществляет действия от
имени принципала, в случае российского права остается руководствоваться
лишь общими положениями о представительстве.
Деятельность коммерческого представителя подчиняется общим
правилам гл. 10 ГК. Однако главная особенность заключается в том, что
коммерческий представитель может быть одновременно представителем
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Сделки. Решения собраний.
Представительство и доверенность. Сроки. Исковая давность. Постатейный комментарий
к главам 9 - 12 / Б.М. Гонгало, А.В. Демкина, М.Я. Кириллова и др.; под ред. П.В.
Крашенинникова. М.: Статут, 2014. - 270 с.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред.
от 18.07.2019) // СПС КонсультантПлюс
38
разных сторон сделки (продавца и покупателя, заимодавца и заемщика,
подрядчика и заказчика, арендодателя и арендатора и т.п.). Однако это
возможно только, когда обе стороны выразили на то свое согласие или это
прямо разрешено законом. Анализ новых предписаний ГК РФ показывает,
что они построены по формуле определения субъекта коммерческого
представительства посредством указания квалифицирующих признаков как к
субъектам, так и к осуществляемой ими деятельности.
Нововведением Федерального закона от 7 мая 2013 г. №100-ФЗ
является положение данного пункта, согласно которому: «когда
коммерческий представитель действует на организованных торгах,
предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен
на одновременное представительство таким представителем другой стороны
или других сторон»
1
.
В п. 3 ст.184 ГК РФ указано, что «особенности коммерческого
представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности
устанавливаются законом и иными правовыми актами». Например, в
страховом деле коммерческим представителем является страховой брокер.
Им «являются юридические лица (коммерческие организации) или постоянно
проживающие на территории Российской Федерации и зарегистрированные в
установленном законодательством Российской Федерации порядке в качестве
индивидуальных предпринимателей физические лица, осуществляющие
деятельность на основании договора об оказании услуг страхового брокера
по совершению юридических и иных действий по заключению, изменению,
расторжению и исполнению договоров страхования по поручению
физических лиц или юридических лиц (страхователей) от своего имени, но за
счет этих лиц либо совершению юридических и иных действий по
заключению, изменению, расторжению и исполнению договоров страхования
1
Федеральный закон от 07.05.2013 № 100-ФЗ (ред. от 28.12.2016) «О внесении изменений
в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского
кодекса Российской Федерации» // СПС Консультант Плюс
39
(перестрахования) от имени и за счет страхователей (перестрахователей) или
страховщиков (перестраховщиков)».
1
Коммерческим представителем в сфере транспортно-экспедиционной
деятельности является экспедитор - лицо, совершающее от имени клиента
юридические и фактические действия, направленные на оказание или
организацию оказания транспортно-экспедиционных услуг.
Коммерческим представителем в сфере торгового мореплавания
является морской агент
2
.
В сфере таможенного дела коммерческим представителем является
таможенный представитель, которым «может быть российское юридическое
лицо, включенное в реестр таможенных представителей».
3
Коммерческое представительство является представительством,
основанным на договоре. В частности, в отдельных областях
предпринимательской деятельности участники гражданского оборота
активно используют договоры транспортной экспедиции, комиссии,
поручения, агентирования.
Форма договора, на котором основывается коммерческое
представительство, должна быть письменной. В договоре должны быть
указаны полномочия представителя и порядок их реализации.
В ранее действующей редакции Кодекса говорилось о том, что договор
должен быть заключен в письменной форме и содержать полномочия
представителя, а если таких указаний нет, то также в доверенности. Однако в
новой редакции данное положение отсутствует.
Форма такого договора подчиняется требованиям о
предпринимательских договорах. Вопросы, связанные с заключением
договора, его условиями, особенностями исполнения и прекращения,
1
Закон РФ от 27.11.1992 № 4015-1(ред. от 23.04.2018) «Об организации страхового дела в
Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс
2
Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 № 81-ФЗ (ред. от
26.11.2019) // СПС КонсультантПлюс
3
Федеральный закон от 27.11.2010 № 311-ФЗ (ред. от 28.11.2018) «О таможенном
регулировании в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс
40
регулируются соответствующими главами ГК о договорах поручения,
комиссии, агентирования и др.
Договор коммерческого представительства должен устанавливать
объем и сущность делегируемых полномочий, а также непосредственный
порядок их реализации. В том случае если в соглашении не зафиксированы
полномочия, то тогда надлежащий документ, на основании которого
получает свои полномочия коммерческий представитель - это
соответствующим образом оформленная доверенность.
В результате внесения Федеральным законом№ 100-ФЗ изменений в
новую редакцию статьи 184 не вошло положения о том, что коммерческий
представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о
торговых сделках и после исполнения данного ему поручения. Это правило
следует распространять на все сведения, составляющие служебную и
коммерческую тайну представляемых лиц, которые стали известны
коммерческому представителю в ходе исполнения поручения. Однако данное
положение содержится в других законодательных актах. К примеру, согласно
ст.8 Закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»:
«страховой брокер несет ответственность за разглашение сведений,
составляющих коммерческую тайну страховщика, персональных данных
страхователей, за достоверность, объективность, полноту и своевременность
предоставления сведений и документов, подтверждающих исполнение им
своих полномочий».
1
Поскольку деятельность, ведущаяся коммерческим представителем,
обладает предпринимательским характером и осуществляется на основании
договора гражданско-правового типа на него распространяются нормы
гражданского законодательства, которыми устанавливается применяемая за
нарушение обязательств ответственность.
1
Закон РФ от 27.11.1992 № 4015-1 (ред. от 02.12.2019) «Об организации страхового дела в
Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс
41
Учитывая трансграничные аспекты, нужно пояснить, что (европейский)
торговый представитель имеет право на получение компенсации при
прекращении договора с ним (ст. 17 Директивы Совета ЕС о коммерческих
агентах), которая обеспечивает защиту его интереса, поскольку отношение
имеет постоянный (длительный) характер; торговый маклер (брокер или
куртье) права на компенсацию соответственно не имеет, поскольку
соответствующие отношения направлены на совершение одной или
нескольких определенных сделок.
Имеется некоторая надежда, что нормы ст. 184 ГК РФ о коммерческом
представителе в перспективе могут быть наполнены европейским духом и
аналогичным содержанием при условии уточнения законодателем разделов о
поручении и агентировании: в современном регулировании имеется
множество нежелательных пересечений между данными институтами.
В случае введения российским законодателем норм о выплатах
компенсации коммерческим представителям (агентам) в связи с
прекращением постоянного договора по инициативе принципала выделяется
необходимость пояснения, что в случае так называемого маклерского
(брокерского) договора нормы о компенсации при таком подходе
применяться не должны.
Таким образом, коммерческое представительство - это единое
трехстороннее правоотношение, складывающееся в сфере
предпринимательской деятельности между одним лицом (коммерческим
представителем), которое постоянно и самостоятельно на основе и в
пределах предоставленных ему полномочий за определённое вознаграждение
от имени и за счёт других лиц (представляемых) или за свой счёт, но в
интересах представляемых, совершает сделки и иные правомерные
юридические действия, создавая юридические последствия непосредственно
для представляемых.
42
2.3 Общая характеристика договора поручения как основания
возникновения отношений представительства
Договор поручения имеет обширную сферу применения. К нему
обращаются тогда, когда лицо, желает совершить какие-либо юридические
действия, но не может или не хочет совершать их лично и потому поручает
их совершение другому лицу.
Пункт 1 статьи 971 ГК РФ дает определение договора поручения,
согласно которому: «одна сторона (поверенный) обязуется совершить за счет
и от имени другой стороны (доверителя) определенные юридические
действия, в результате которых права и обязанности возникают
непосредственно у доверителя»
1
.
«Если стороны в договоре поручения не указали, что поверенный
совершает порученные ему действия от имени и за счет доверителя, суд
может признать, что поверенный должен выполнить действия от своего
имени, и квалифицировать соглашение сторон как договор возмездного
оказания услуг»
2
.
Стороны могут указать в договоре поручения срок, в течение которого
поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого
указания, то есть в нем можно определить срок, на который поверенному
должна быть выдана доверенность на осуществление действий от имени
доверителя.
Договор поручения является двусторонним, то есть права и
обязанности возникают не только у поверенного, но и у доверителя.
Консенсуальным, так как заключенным он считается с момента достижения
соглашения между контрагентами.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред.
от 18.03.2019) // СПС Консультант Плюс
2
Путеводитель по договорной работе. Поручение. Риски поверенного при заключении
договора: [Электронный ресурс]. - Режим доступа: https: // demo. consultant. Ru / cgi /
online.cgi?req=doc&ts= 17215240350977660 427 43 70
024&cacheid=1531F3152C9407080C6B62E062876239&mode=splus&base=PDR&n=18&rnd=
4199851744027FE4862D3F066A8FFA7C#0863231506472383
43
В практике по договору поручения традиционным является
безвозмездность действий поверенного.
Отношения между сторонами являются фидуциарными, т.е.
доверительными, то есть у каждой стороны есть возможность в любой
момент прекратить договор по своему желанию. Исключением являются
отношения коммерческого представительства.
«Предметом договора поручения является условие, согласно которому
поверенный обязан совершить от имени и за счет доверителя определенные
юридические действия»
1
.
Для согласования предмета договора поручения необходимо
определить юридические действия поверенного и конкретизировать их. Если
условие о предмете будет не согласовано, то он считается незаключенным.
Незаключенный договор не порождает для его сторон прав и обязанностей,
поэтому стороны не вправе будут требовать друг от друга исполнения каких-
либо обязательств по нему.
В ГК РФ введена отдельная статья, специально регулирующая
отношения, связанные с вознаграждением поверенного. Пункт 1 статьи 972
ГК РФ исключил заранее предполагаемую обязанность вознаграждения
поверенного по договору поручения и установил, что она должна быть
предусмотрена законом, иными правовыми актами или договором
поручения. Следовательно, если такого указания в названных актах или
самом договоре поручения нет, то и обязанности вознаграждения
поверенного у доверителя не возникает. Такой договор поручения будет
безвозмездным.
Примером может служить решение Залегощенского районного суда
Орловской области. Суть спора состоит в том, что истец Мальфанов С.А.
обратился в суд с иском к ИП Хагиеву С.Б. о взыскании задолженности по
1
Путеводитель по договорной работе. Поручение. Рекомендации по заключению
договора: [Электронный ресурс]. - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_PDR_19/