74
считать важной характеристикой отношений представительства по
доверенности.
Статья 188.1 ГК РФ, посвященная правовому регулированию безотзывной
доверенности, была введена в ГК РФ Федеральным законом от 07.05.2013 г. №
100-ФЗ48. С момента введения данной нормы прошло уже более трех лет, однако
вопросы практического и теоретического характера остались нерешенными
1
.
Чем была вызвана необходимость введения безотзывной доверенности?
Как таковой институт безотзывной доверенности был введен впервые в истории
российского гражданского законодательства сравнительно недавно. Нормы о
безотзывной доверенности встречаются в нормативных актах стран англо-
саксонской правовой семьи, в частности Англии, США. В российское
законодательство введен зарубежный правовой институт, имеющий целью
интеграцию нашей страны в мировое экономическое пространство в связи с
бурным развитием международной торговли и приходом крупного иностранного
бизнеса на отечественный рынок.
На основании анализа статьи 188.1 ГК РФ представляется возможным
выделить следующие основные признаки безотзывной доверенности:
1) безотзывная доверенность выдается в целях исполнения или
обеспечения исполнения обязательства, представляемого перед представителем
или лицами, от имени и в интересах которых действует представитель;
2) данное обязательство должно быть связано с осуществлением
предпринимательской деятельности.
Следует согласиться с мнением Д.С. Цепцовой
2
, которая считает, что
«включение нового вида доверенности отчасти не соответствует
укоренившемуся в российской цивилистике понятию природы доверенности,
носящей фидуциарный, доверительный, характер … В силу этого право
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Подробный постатейный комментарий
с путеводителем по законодательству и судебной практике. Часть I / А.Ю. Беспалов, Ю.Ф.
Беспалов, М.С. Варюшин и др.; отв. ред. Ю.Ф. Беспалов. М.: Проспект, 2017.- С.46.
2
Цепцова Д.С. Безотзывная доверенность: понятие, правовая природа, проблемы
оформления // Нотариус. 2014. N 5. С. 13.
75
доверителя в любой момент отменить доверенность, выступающее проявлением
(следствием) и одновременно гарантией обеспечения доверительности в
правовой связи представителя и представляемого, также следует считать
имманентной характеристикой отношений представительства по доверенности».
Таким образом, происходит отход от сформулированного в статье 185 ГК
РФ определения доверенности как письменного уполномочия, выдаваемого6
одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед
третьими лицами. Акцент делается на обеспечительный характер безотзывной
доверенности. Это, по своей сути, доверенность не для представительства.
Один из авторов законопроекта обновленного ГК РФ А.Л. Маковский
отмечал, что «безотзывные доверенности – это совсем не мелочь, что, вводя их,
законодатель должен отдавать себе отчет в том, что появляется легальная
возможность совершать от имени доверителя юридически значимые действия
вопреки его воле, даже прямо выраженной»
1
.
Каков социальный запрос на существование института безотзывной
доверенности в российском законодательстве?
Как уже было упомянуто, это запрос рынка, а именно его
профессиональных участников – предпринимателей, что нашло законодательное
закрепление. В первую очередь осуществляется защита интересов
представителя, который использует доверенность в качестве инструмента
исполнения юридических обязанностей. Данная доверенность нашла свое
применение в гражданско-правовом обороте для защиты прав залогодержателей
(в частности, когда залогодатель уполномочивает залогодателя на
государственную регистрацию залога и на совершение иных действий); в
корпоративной сфере (участники договора об осуществлении прав участников
обществ с ограниченной ответственностью (акционерного соглашения)
договорились о голосовании на общем собрании участников (акционеров)
1
Скловский К.И. Сделка и ее действие. Комментарий главы 9 ГК РФ. Принцип
добросовестности. 4-е изд., доп. Москва: Статут, 2019. С.278.
76
определенным образом и выдали для этого доверенности на участие в собрании
и соответствующее голосование одному из членов данной корпорации или
согласованному третьему лицу.
Однако доверенность, именуемая безотзывной, формально-юридически
таковой не является, поскольку все в той же статье 188.1 ГК РФ установлены
случаи отмены такой доверенности. Иначе бы, по мнению Ю.С. Харитоновой,
«нормы о безотзывной доверенности противоречили бы общему запрету на
недобросовестное поведение субъектов гражданского оборота».
В научной литературе данные основания именуют условными
(зависящими от воли представляемого) и безусловными.
К условным основаниям относят: окончание срока действия безотзывной
доверенности; отмену по прямо предусмотренным доверенностью случаям. К
безусловным – прекращение обязательства, для исполнения или обеспечения
исполнения которого она выдана; в случае злоупотребления представителем
своими полномочиями; при возникновении обстоятельств, очевидно
свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти
1
.
Проблема состоит в отсутствии легального механизма отмены
доверенности по основаниям злоупотребления. Общий механизм отмены
доверенности предусмотрен статьей 189 ГК РФ. Поскольку п. 2 ст. 188.1 ГК РФ
предусмотрено нотариальное удостоверение безотзывной доверенности,
предполагается, что отмена такой доверенности также будет осуществляться в
нотариальном порядке.
Однако каков порядок установления факта злоупотребления
представителем своими полномочиями? Очевидно, что доказывание такого
факта может осуществляться исключительно в суде. Но за данный период не
была сформирована судебная практика по данному вопросу, и потому вопрос
1
Кодификация российского частного права 2019 / В.В. Витрянский, С.Ю. Головина,
Б.М. Гонгало и др.; под ред. Д.А. Медведева. М.: Статут, 2019. С.- 34.
77
остается открытым, применение безотзывной доверенности должно нести в себе
большие правовые риски
1
.
При всем этом следует помнить, что легализация данного правового
института в России преследовала стабилизацию экономических отношений
между участниками рынка. И внедрение безотзывной доверенности (как было
указано выше, доверенность – фидуциарная сделка) само по себе должно
предполагать в высшей степени лично доверительные отношения между
доверителем и поверенным. Данные правоотношения, как и остальной
многочисленный зарубежный опыт, – это отношения на перспективу, и нам еще
предстоит увидеть, как сложится отечественная правоприменительная практика
по вопросам безотзывной доверенности.
Подводя итог вышесказанному, закономерно приходим к следующим
выводам. Безотзывная доверенность - очень удобный, достаточно дешевый
способ исполнить обязательство или обеспечить его исполнение. Однако норма
о безотзывной доверенности проработана недостаточно полно. В рамках
настоящей статьи были обозначены некоторые проблемы ее применения на
практике. В целях успешного и продуктивного использования нормы о
безотзывной доверенности считаем необходимым внести изменения в
действующее гражданское законодательство, а именно:
- включить в ст. 188.1 ГК РФ указание на то, что к безотзывной
доверенности применяются правила главы 22 ГК РФ "Исполнение обязательств"
и главы 23 ГК РФ "Обеспечение исполнения обязательств";
- в ст. 188.1 ГК РФ закрепить, что в период действия безотзывной
доверенности представляемый обязан воздерживаться от осуществления
субъективных гражданских прав, полномочия на осуществление которых
передаются представителю;
1
Руденко Е.Ю. Безотзывная доверенность: перспективы применения // Власть Закона.
2015. N 4. С. 135.
78
- в ст. 188.1 ГК предусмотреть диспозитивную норму об ответственности
представляемого за нарушение обязательства воздержаться от осуществления
субъективного гражданского права, полномочие на осуществление которого
передается представителю.
79
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Результатом исследования законодательных и иных источников, а также
судебной практики, относящихся к теме настоящей работы, можно считать
следующие положения.
Институт представительства и конститутивно связанной с ним
доверенности, с одной стороны, многие десятилетия оставался наиболее
стабильным, т. е. почти без законодательной «правки», а с другой – одним из
самых дискуссионных институтов права, исследуемых в цивилистической
доктрине.
Произошедшая модернизация законодательства о представительстве и
доверенности (коснувшаяся более всего как раз доверенности) вполне
соответствует реалиям времени, складывающейся в стране рыночной экономике
и с очевидностью в общем и целом может быть оценена только как
положительная.
Справедливости ради нужно отметить, что некоторые нормативные
правила, внесшие изменения в институте представительства и доверенности, не
будучи закреплёнными в законе, тем не менее давно применялись на практике,
поскольку хотя и не были предусмотрены законом, но (при систематическом
толковании норм ГК РФ в прежней редакции) не противоречили ему. Так, всегда
правоприменительная практика (как и цивилистическая доктрина, хотя это
мнение не было в ней единогласным) исходила из того, что основанием
полномочия может выступать не только доверенность (а именно это явствовало
из буквального текста прежней редакции ч. 1 ст. 182, ч. 1 ст. 185 ГК РФ), но и
письменно заключённый договор поручения (агентский договор, договор
простого товарищества), если он позволяет однозначно определить содержание,
пределы и срок действия полномочия, включённого в такой (письменный)
договор. По сути дела, в таких случаях соответствующий договор включает в
себя доверенность, ибо именно доверенность является письменным
80
уполномочием представителя (поверенного) на совершение сделок и иных
юридических действий.
Представительство - это сделка совершенная одним лицом
(представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия,
основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то
государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно
создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности
представляемого (ст. 182 ГК РФ).
Не являются представителями:
- лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени;
- лица, лишь передающие выраженную в надлежащей форме волю другого
лица;
- лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно
возможных в будущем сделок.
Ограничение представительства:
Не допускается совершение через представителя сделки, которая по
своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок,
указанных в законе.
Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в
отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем
которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных
законом. Сделка, которая совершена с нарушением данного правила, может быть
признана судом недействительной по иску представляемого, если она нарушает
его интересы. Нарушение интересов представляемого предполагается, если не
доказано иное.
Представительство может быть добровольным или законным.
В зависимости от того, совершается ли сделка одним или несколькими
представителями, представительство подразделяют на единоличное и
совместное (коллективное).
81
Институт доверенности является одним из важнейших институтов
гражданского права, основная задача которого заключается в надлежащем
оформлении отношений представительства. В силу положений статьи 182 ГК РФ
представитель лица может действовать на основании доверенности, указания
закона, акта уполномоченного государственного органа или обстановки в
которой он выполняет возложенные на него функции. При этом доверенность
является наиболее распространенным в гражданском обороте способом
оформления полномочий представителя, и от того, насколько совершенен
механизм ее правового регулирования зависит развитие рыночных отношений в
целом.
Новеллы законодательства, появившиеся в результате принятия Закона
№100 - ФЗ, вызвали широкий резонанс в научной литературе.
Итак, доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое
одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед
третьими лицами. Уже исходя из определения можно выявить несколько
существенных требований к доверенности как к документу. Данные
требования можно разделить на три группы:
1) требования к форме документа;
2) требования к содержанию, определенные целью выдачи доверенности;
3) требования к составу участников отношений, оформленных
доверенностью, а также их правовому статусу. Указанные особенности прямо
вытекают из определения доверенности и находят дальнейшее развитие в ст.185
– 189 ГК РФ.
В частности, была введена статья 185.1 ГК РФ, которая распространила
правила о нотариальном оформлении на те доверенности, в которых прописано
правомочие представителя по подаче заявлении о государственной регистрации
прав или сделок, а также по распоряжению правами, зарегистрированными в
государственных реестрах.
Также как и в ранее действовавшем законодательстве, нотариальное
удостоверение доверенности необходимо для совершения сделок, требующих
82
нотариальной формы , а ряд организаций и должностных лиц, перечисленных в
статье, в соответствующих случаях имеют право удостоверить доверенность,
которая в указанном случае приравнивается к нотариальной (например,
начальник организации, в которой работает доверитель может удостоверить
доверенность на получение заработной платы).
В то же время, порядок надлежащего оформления доверенностей содержит
ряд неясностей. В частности, ч.4 ст. 185 ГК РФ предусматривает возможность
прописать полномочия представителя в договоре или в решении собрании. При
этом не уточняется, допускается ли возможность внести в текст договора такие
полномочия представителя, для оформления которых требуется обязательное
нотариальное удостоверение. Очевидно, что с точки зрения логики такое
положение необходимо, однако закон не дает ответ на вопрос, по каким
правилам это удостоверение должно происходить.
Мы полагаем, что для устранения возможных проблем, связанных с
указанной ситуацией, необходимо дополнить ч.1 ст.185.1 ГК РФ следующим
положением: «Правила о нотариальном удостоверении доверенностей
применяются в случае, если указанные полномочия представителя содержатся в
договоре или решении собрания».
Далее следует рассмотреть требования к содержанию доверенности. Здесь
имеет значение тот факт, что ключевой особенностью доверенности является
особая цель ее выдачи – это представительство интересов представляемого перед
третьими лицами.
Следовательно, содержание данного документа должно иметь указание на
конкретные правомочия по совершению сделок или же иных юридически
значимых действий, причем они должны быть прописаны настолько четко,
чтобы исключить возможность их двусмысленного толкования. В ряде случаев
требования к содержанию доверенности могут быть установлены в специальном
законе, например, требования к оформлению доверенности на
представительство в суде содержатся в ГПК РФ, АПК РФ, КАС РФ.
83
Наиболее важным правилом относительно содержания доверенности
является требование о том, что представляемый не должен выходить за пределы
своей правоспособности, то есть прописывать в доверенности совершение тех
действий, на которые он сам не имеет права. Указанное правило, например, не
позволяет несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет поручать
представителю совершение тех сделок, для которых требуется согласие их
законных представителей.
Одним из ключевых положений, связанных с содержательной стороной
доверенности является указание на срок ее действия. По новым правилам
представляемый может оформить доверенность на неограниченный срок,
который, тем не менее, должен быть прописан в ней; в противном случае
юридическая сила доверенности сохраняется в течение года. Увеличение срока
действия доверенности (ранее он составлял три года) вызвало в общественных и
научных кругах противоречивые отклики. В частности высказывалось мнение о
возможности указания в доверенности неопределенного срока ее действия, так
же как это было ранее закреплено по отношению к доверенностям для
совершения действий за границей. Очевидно, что в данном случае действуют два
совершенно разных правила: срок действия доверенности для совершения
действий в пределах России может быть сколь угодно долгим, однако он должен
быть четко прописан в ней, например, доверенность может быть выдана на 10
или 20 лет, а также, как отмечает Е.Ю. Рябова, может определяться указанием на
наступление какого - либо события.
Срок действия доверенности, предназначенной для совершения действий
за границей, действительно можно в ней не указывать, поскольку основанием
для ее прекращения служит ее отмена выдавшим доверенность лицом.
К содержательным аспектам доверенности относится также указание на
возможность передоверия, то есть делегирования полномочий представителя
другому лицу в случаях. Несмотря на наличие различных трактовок данного
понятия в научной литературе, закон определения передоверия не содержит, и,