64
ВАС РФ от 06.04.2010 N 17536/09, от 27.04.2010 N 67/10
1
). Договор же, при
совершении которого допущено нарушение такого требования, признается
ничтожным в силу ст.ст. 10, 168 ГК РФ (например, постановление Президиума
ВАС РФ от 30.11.2010 N 10254/10
2
).
Кроме того, доверитель вправе требовать от поверенного возмещения
убытков, причиненных ненадлежащим исполнением поручения (ст.ст. 15, 393 ГК
РФ).
Если представитель голосовал с превышением предусмотренных
доверенностью полномочий, его голос не учитывается при подведении итогов
голосования. При этом решения общего собрания акционеров (участников)
общества, принятые при отсутствии кворума для проведения такого
собрания или без необходимого для принятия решения большинства голосов, не
имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (п. 10 ст. 49
Закона "Об акционерных обществах", п. 6 ст. 43 Закона об ООО).
Гражданское законодательство прямо не указывает на возможность
выдачи доверенности с правом принятия решений по вопросам, относящимся к
компетенции всего органа управления хозяйственного общества, единственным
участником (акционером) такого общества. Однако это не означает,
что единственный участник или акционер общества не вправе уполномочить
другое лицо на принятие соответствующих решений, выдав ему доверенность,
так как участие в общем собрании участников (акционеров) и принятие решений
единственным участником (акционером) являются способами осуществления
права на участие в управлении хозяйственным обществом (п. 1 ст. 65.1, п. 1 ст.
65.2, п. 4 ст. 66 ГК РФ), которые различаются лишь в зависимости от количества
участников (акционеров) общества. Управление хозяйственным обществом его
единственным участником (акционером) по своему характеру не относится к
правомочиям, которые могут быть осуществлены только лично и в отношении
1
Постановления Президиума ВАС РФ от 06.04.2010 N 17536/09, от 27.04.2010 N 67/10
// http://www.arbitr.ru/
2
Постановление Президиума ВАС РФ от 30.11.2010 N 10254/10// http://www.arbitr.ru/
65
которых выдача доверенности не допускается. Судебная практика также исходит
из допустимости делегирования полномочий единственного участника
(акционера) общества другому лицу на основании доверенности
(например, Определения ВАС РФ от 25.12.2013 N ВАС-18717/13, от 12.09.2011
N ВАС-5749/11, постановление ФАС Московского округа от 07.07.2011 N Ф05-
4500/11
1
).
Поскольку закон не содержит специальных требований к порядку
удостоверения доверенности на право принятия решений, выданной
единственным участником (акционером) общества, такая доверенность должна
быть удостоверена в общем порядке, который предусмотрен для передачи
полномочий на участие в управлении обществом (п. 2 ст. 37 Закона об ООО, п. 1
ст. 57 Закона об АО ).
Закон предусматривает обстоятельства, при которых выдача доверенности
признается обязанностью. Так, в случае передачи акции после даты составления
списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты
проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список,
обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на
общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций, если это
предусмотрено договором о передаче акций (п. 2 ст. 57 Закона об АО).
На общество возлагается обязанность хранить доверенности (копии
доверенностей) на участие в общем собрании акционеров (п. 1 ст. 89 Закона об
АО, п. 2.1.14 Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных
обществ, утв. постановлением ФКЦБ России от 16.07.2003 N 03-33/пс).
1
Определения ВАС РФ от 25.12.2013 N ВАС-18717/13, от 12.09.2011 N ВАС-
5749/11, постановление ФАС Московского округа от 07.07.2011 N Ф05-
4500/11//http://www.arbitr.ru/
66
3.2 Проставление апостиля на доверенности
В целях упрощения оформления документов для действия в других странах
05.10.1961 в Гааге была принята Конвенция, отменяющая требование
легализации иностранных официальных документов (далее - Конвенция об
апостиле). На данный момент участниками Конвенции являются 112 государств,
в том числе и Российская Федерация.
В Российской Федерации вопросы проставления апостиля регулируются
Федеральным законом от 28.11.2015 N 330-ФЗ "О проставлении апостиля на
российских официальных документах, подлежащих вывозу за пределы
территории Российской Федерации" (далее - Закон об апостиле). Понятие
апостиля дается в ст. 2 Закона: это штамп, соответствующий требованиям
Конвенции и настоящего Федерального закона, проставляемый компетентным
органом на российском официальном документе или на отдельном листе,
скрепляемом с этим документом, и удостоверяющий подлинность подписи и
должность лица, подписавшего документ, и в надлежащем случае подлинность
печати или штампа, которыми скреплен этот документ
1
.
Целью Конвенции является освобождение от легализации документов, на
которые она распространяется и которые должны быть представлены на16
территории другого государства, т.е. упрощение оформления документов для
действия в других странах.
До принятия Конвенции легализация документов для действия в других
странах вызывала определенные трудности. Полная процедура легализации
включает в себя множество этапов, необходимость обращаться в несколько
компетентных органов, последним из которых является консульство страны, где
будет использован документ. Такой порядок остался для стран, которые не
являются участниками Конвенции.
1
Носкова Ю.Б. Представительство и доверенность в гражданском праве России//
Екатеринбург, 2017.
67
Апостиль проставляется только на доверенностях, удостоверенных
нотариально. Доверенность от имени иностранного лица, выданная на
территории иностранного государства, не является официальным документом и
по общему правилу не требует обязательного удостоверения в виде консульской
легализации или проставления апостиля (п. 27 Информационного письма
Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 N 158 "Обзор судебной практики по
некоторым вопросам, связанным с рассмотрением арбитражными судами дел с
участием иностранных лиц"). Доверенность, выданная иностранной
организацией в простой письменной форме российскому гражданину для ее
использования в РФ, по общему правилу не требует консульской легализации
или проставления апостиля.
На практике часто возникает необходимость предоставить полномочия
одним лицом другому для действия за пределами Российской Федерации, т.е.
оформить доверенность для действия на территории иностранного государства.
В соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное
уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства
перед третьими лицами.
Доверенность, выдаваемая в Российской Федерации для
представительства за границей, требует в большинстве случае определенной
формы удостоверения.
Как правило, доверенности, выдаваемые для действия за границей, должны
быть нотариально удостоверены, а для стран - участниц Конвенции об апостиле
также должны быть удостоверены апостилем
1
.
Апостиль на нотариально удостоверенной доверенности проставляется в
РФ органами Министерства юстиции РФ (Приказ Минюста России от 04.05.2017
N 75 "Об утверждении Административного регламента предоставления
Министерством юстиции Российской Федерации государственной услуги по
1
Тымкова С.В. Апостиль: цель и порядок проставления // СПС КонсультантПлюс. 2019.
68
проставлению апостиля на российских официальных документах, подлежащих
вывозу за пределы территории Российской Федерации").
Помимо заверения апостилем, доверенность, предназначенная для
действия за границей, должна быть переведена на язык той страны, где она будет
действовать.
Таким образом, следует соблюдать следующий порядок оформления
доверенности, предназначенной для действия в стране - участнице Конвенции об
апостиле:
- удостоверение доверенности у нотариуса;
- проставление апостиля в органах юстиции РФ;
- перевод доверенности и апостиля на язык соответствующей страны.
Однако отсутствие до недавнего времени четких разъяснений высших
судебных инстанций относительно необходимости апостилирования
неофициальных документов, исходящих от иностранных компаний, порождало
неопределенность судебной практики. Арбитражные суды нередко отказывали в
признании доказательственного значения документов, не имеющими апостиля,
в том числе ставились под сомнения полномочия представителя, если они
подтверждались не апостилированной доверенностью
1
.
Свою лепту в неразбериху, как могли, вносили и российские ведомства.
Так, например, из письма ГТК РФ от 17 мая 1995 г. N 01-13/6885 "О применении
иностранных документов на территории Российской Федерации" следует, что
действие Гаагской конвенции об отмене легализации 1961 г. не распространяется
на административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческой
или таможенной операции, к которым Государственный таможенный комитет
РФ, в частности, отнес: доверенности на совершение сделок, перемещение
товаров через границу, договоры (контракты) о поставке товаров и
предоставлении услуг, о выполнении различных работ и расчетов по ним. Из
1
Постановления ФАС Дальневосточного округа от 5 мая 2003 г. N Ф03-А51/03-1/880,
ФАС Западно-Сибирского округа от 13 февраля 2002 г. N Ф04/409-76А/А27-2002, ФАС
Уральского округа от 11 ноября 2003 г. N Ф09-3220/03-ГК // http://www.arbitr.ru/
69
этого был сделан вывод, что данные документы должны легализовываться
обычным (по мнению ГТК РФ), т.е. консульским, путем. Данное разъяснение
просуществовало шесть лет и утратило силу в связи с изданием Приказа
Федеральной таможенной службы от 31 мая 2011 г. N 1143.
В целом арбитражные суды все-таки придерживались противоположной
позиции, что согласно п. "c" ст. 1 Конвенции об отмене легализации 1961 г. она
распространяется на официальные документы, в том числе нотариальные акты.
Документы, исходящие от коммерческих организаций, в том числе
доверенности, не относятся к официальным документам, если только они не
удостоверены нотариально
1
.
Это согласуется с позицией Специальной комиссии по практическому
применению Гаагских конвенций об апостиле, вручении документов, получении
доказательств и доступе к правосудию (далее - Специальная комиссия по
применению Гаагских конвенций), напомнившей, что целями Конвенции об
отмене легализации 1961 г. являются отмена требования о легализации и
облегчение использования официальных документов за границей
2
, т.е.
Конвенция не преследует цели регулирования обращения документов
неофициальных.
Встречались в судебной практике и довольно любопытные суждения на
этот счет, уходящие в другую крайность, правда, порой не сразу поддающиеся
осмыслению: "Отсутствие апостиля на документе ведомства иностранного
государства не может обязательно свидетельствовать о его недействительности
и быть опороченным в качестве письменного доказательства согласно
требованиям статьи 60 Арбитражного процессуального кодекса РФ...
Следовательно, проставление апостиля является правом требования, а не
обязательным условием достоверности документа иностранного государства". В
1
Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 декабря 1998 г. N
3234/98, от 5 октября 2004 г. N 2823/04, ФАС Уральского округа от 15 ноября 2012 г. N Ф09-
9944/12 // http://www.arbitr.ru/
2
Пункт 77 Заключений и рекомендаций Специальной комиссии (приняты в г. Гааге 2 -
12 февраля 2009 г.) // СПС "Консультант Плюс".
70
итоге документы, не имеющие апостиля, Суд в качестве доказательства принял,
с чем мы не можем согласиться, так как, судя по фабуле дела, документы
исходили от ведомства, т.е. носили официальный характер, а значит, требовали
апостилирования
1
.
Видимо, учитывая частоту разногласий, возникавших у нижестоящих
судов, в признании полномочий представителя иностранных компаний, именно
на примере доверенности, выданной от иностранного лица представителю для
защиты интересов в арбитражном суде, в п. 27 информационного письма от 9
июля 2013 г. N 158 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам,
связанным с рассмотрением арбитражными судами дел с участием иностранных
лиц" Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ на конкретном примере
показал, что такая доверенность не является официальным документом и по
общему правилу не требует обязательного удостоверения в виде консульской
легализации или проставления апостиля. Проставление апостиля необходимо
только на нотариальном акте, удостоверяющем доверенность, в случае если
таковой наличествует.
Следует признать, что после упомянутого Обзора данный подход получил
надежное обоснование в судебной практике нижестоящих судов. Так, в
Постановлении от 25 мая 2016 г. N Ф09-3950/16 Арбитражный суд Уральского
округа со ссылкой на Обзор указал, что, поскольку доверенность на
представителя выдана от имени частного иностранного юридического лица
генеральным директором, подпись последнего, согласно Гаагской конвенции об
отмене легализации 1961 г. (ст. 1), не требует обязательного удостоверения в
виде консульской легализации или проставления апостиля
2
.
Вероятно, с одной стороны, в целях сохранения преемственности, с другой
- подчеркивая значимость проблемы подтверждения полномочий
1
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 3 марта 1999 г. по делу N Ф04/420-
48/А46-99 // http://www.arbitr.ru/
2
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25 мая 2016 г. по делу N
А60-31868/2015 // http://www.arbitr.ru/
71
представителей иностранных компаний, Верховный Суд РФ в Постановлении
Пленума от 27 июня 2017 г., также взяв за образец доверенность, выданную от
иностранного лица представителю для защиты интересов в арбитражном суде,
показал, что такая доверенность не является официальным документом и по
общему правилу не требует обязательного удостоверения в виде консульской
легализации или проставления апостиля, если не содержит отметок
официальных органов иностранного государства (п. 41).
Однако тут же имеется оговорка, что суд в случае сомнений в отношении
подлинности подписи, статуса лица, подписавшего доверенность, вправе
запросить дополнительные доказательства, подтверждающие полномочия лица,
участвующего в деле, например нотариально удостоверенную доверенность с
проставленным апостилем или легализационной надписью консульского
должностного лица. Это не совсем понятно с учетом того, что согласно п. п. 19,
20 того же Постановления, устанавливая юридический статус иностранной
компании, суд определяет лицо, имеющее полномочия действовать от имени
юридического лица без доверенности, в том числе полномочия на подписание
доверенности от имени юридического лица. Допускаем, что подобные сомнения
были бы более уместны в отношении доверенностей, выдаваемых физическими
лицами, но в силу положений ч. 7 ст. 61 АПК РФ такие доверенности по общему
правилу подлежат удостоверению нотариально, а наличие официального
нотариального акта предполагает необходимость проставления апостиля
1
.
Косвенным аргументом в пользу необязательности апостилирования
неофициальных иностранных документов является неопределенность,
возникающая относительно неофициальных документов, исходящих от
иностранного лица, но составленных по тем или иным причинам на территории
Российской Федерации, что может явно следовать из их содержания, например,
на это указано в реквизитах доверенности. В ч. ч. 6 и 7 ст. 75, а также в ст. 255
1
Тымкова С.В. Апостиль: цель и порядок проставления // СПС Консультант Плюс.
2019.
72
АПК РФ говорится о легализации и апостилировании документов, полученных,
выданных, составленных или удостоверенных в иностранном государстве. Как
видим, на документы, составленные на территории России, указанные нормы о
легализации и апостилировании не распространяются. Получается, что к ним
применимы общие процессуальные правила.
Вместе с тем дифференцированный подход к признанию
доказательственного значения одного и того же по содержанию неофициального
документа, исходящего от иностранного лица, в зависимости от места его
составления - на территории Российской Федерации либо за ее пределами был
бы несколько странным и нелогичным
1
.
Выскажем опасения, что оговорка в абз. 2 п. 41 Постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 27 июня 2017 г. может стать серьезным поводом для
дезавуирования наметившейся тенденции по снижению требовательности судов
к апостилированию доверенности, подтверждающей процессуальные
полномочия представителя иностранной организации. Подобный подход будет
еще более спорным, если его применять к прочим иностранным неофициальным
документам (договорам, письмам, процессуальным и т.п.).
Анализ судебной практики показывает, что затруднения судов в
применении положений об апостилировании документов, составленных на
территории иностранных государств, связаны прежде всего с неверным
определением статуса иностранного документа в качестве официального.
Форма доверенности, выданной на территории иностранного государства
(участника Конвенции об апостиле) для действия на территории РФ, должна
соответствовать законодательству страны, где она была оформлена, а затем на
ней проставляется апостиль.
1
Федяев Д.А. К вопросу о необходимости апостилирования неофициальных
иностранных документов в российском арбитражном процессе // Вестник гражданского
процесса. 2018. N 2. С. 293.
73
Так, например, в Германии и Австрии апостиль на нотариально
удостоверенной доверенности проставляется в уполномоченном Земельном
суде, где находятся образцы подписей нотариусов. В США апостиль
проставляется Секретарем штата, в Австралии - органами Министерства
иностранных дел и торговли
1
.
Если доверенность с апостилем поступила в Российскую Федерацию на
иностранном языке без перевода, ее необходимо перевести на русский язык,
включая апостиль, и заверить подпись переводчика у нотариуса. Такая
доверенность будет иметь юридическую силу на территории РФ.
Таким образом, доверенность для действия на территории стран - участниц
Конвенции об апостиле должна быть оформлена в соответствии с
законодательством страны оформления, на ней должен быть проставлен
апостиль, а затем документ должен быть переведен на язык государства, где она
должна действовать.
3.3 Некоторые проблемы института безотзывной доверенности
Появление нового для российского гражданского законодательства
института безотзывной доверенности не вполне соответствует укоренившемуся
в цивилистике понятию природы доверенности, носящей фидуциарный
характер. Особый доверительный характер отношений следует уже из самого
легального названия соответствующего письменного уполномочия, выдаваемого
одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.
В неюридическом значении доверенность – это уверенность в человеке, в
том, что на него можно положиться. В силу этого право доверителя в любой
момент отменить доверенность, выступающее гарантией обеспечения
доверительности в правоотношении представителя и представляемого, следует
1
Тымкова С.В. Проставление апостиля на доверенности // СПС Консультант Плюс.
2019.