45
Акционерные общества, устав и наименование которых не приведены
в соответствие с требованиями ГК РФ и продолжают сохранять указание на
тип акционерного общества, не являются публичными, если они:
– несмотря на наличие признаков, установленных п. 1 ст. 66.3 ГК РФ,
на 01.09.2014 являлись закрытыми акционерными обществами;
– несмотря на наличие признаков, установленных п. 1 ст. 66.3 ГК РФ,
на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами и до 01.09.2014
получили в установленном ст. 30.1 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-
ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг) порядке
освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную ст.
30 Закона о рынке ценных бумаг, или погасили, в том числе в результате
конвертации, все акции или конвертируемые в акции ценные бумаги, которые
публично размещались или публично обращались на условиях,
установленных законами о ценных бумагах.
По правилам п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным является акционерное
общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции,
публично размещаются (путем открытой подписки) или публично
обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила
о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав
и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество
является публичным.
Полное фирменное наименование общества на русском языке должно
содержать полное наименование общества и указание на его организационно-
правовую форму – акционерное общество, а полное фирменное наименование
публичного общества на русском языке – также указание на то, что общество
является публичным. Сокращенное фирменное наименование общества на
русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование
общества и слова «акционерное общество» либо аббревиатуру «АО», а
сокращенное фирменное наименование публичного общества на русском
языке – полное или сокращенное наименование публичного общества и слова
46
«публичное акционерное общество» либо аббревиатуру «ПАО» (п. 1 ст. 4
Закона об акционерных обществах).
В связи с вступлением в силу Федерального закона от 05.05.2014 № 99-
ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных
положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – Закон №
99-ФЗ) были изменены положения о юридических лицах, в том числе и об
акционерных обществах.
Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона №
99-ФЗ и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3
ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости
от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является
публичным (п. 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).
Со дня вступления в силу Закона № 99-ФЗ к открытым акционерным
обществам применяются нормы главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ)
об акционерных обществах.
В соответствии со ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг под раскрытием
информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности
всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной
информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и
получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается
информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию.
Общедоступной информацией на рынке ценных бумаг признается
информация, не требующая привилегий для доступа к ней или подлежащая
раскрытию в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг.
Обязанность по раскрытию информации для ПАО содержится в ст. 92
Закона об акционерных обществах, а также корреспондирует с Положением
Банка России от 30.12.2014 № 454-П «О раскрытии информации эмитентами
эмиссионных ценных бумаг» (далее – Положение).
47
Указанные нормативные правовые акты предусматривают обязанность
акционерных обществ раскрывать следующую информацию:
– годовой отчет акционерного общества, который должен содержать
сведения о положении акционерного общества в отрасли, приоритетные
направления деятельности акционерного общества, перспективы развития
акционерного общества и другую информацию, закрепленную в ст. 70
Положения;
– годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность акционерного
общества вместе с аудиторским заключением, выражающим в установленной
форме мнение аудиторской организации о ее достоверности, если годовая
бухгалтерская (финансовая) отчетность акционерного общества в
соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту;
– сведения об аффилированных лицах акционерного общества в форме
списка аффилированных лиц;
– ежеквартальный отчет эмитента эмиссионных ценных бумаг и
консолидированная финансовая отчетность эмитента;
– устав и внутренние документы акционерного общества,
регулирующие деятельность его органов;
– решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг
акционерного общества;
– сообщения о существенных фактах. Существенными фактами
признаются сведения, которые в случае их раскрытия могут оказать
существенное влияние на стоимость или котировки эмиссионных ценных
бумаг;
– в случае эмиссии ценных бумаг, сопровождающейся регистрацией
проспекта ценных бумаг, раскрытие информации осуществляется
акционерными обществами на каждом этапе процедуры эмиссии ценных
бумаг в форме различного рода сообщений.
Раскрытие информации акционерными обществами осуществляется в
сети Интернет двумя способами:
48
1) опубликование информации в информационном ресурсе (лента
новостей), обновляемом в режиме реального времени и предоставляемом
уполномоченным информационным агентством;
2) опубликование информации на сайте акционерного общества.
За несоблюдение требований закона акционерное общество (его
участники) может быть привлечено к административной ответственности.
Так, ст. 15.19 КоАП РФ предусматривает наказание за нарушение требований
законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на
финансовых рынках, а именно:
– нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным
участником рынка ценных бумаг порядка и сроков раскрытия информации,
предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с
ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие
информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или)
вводящей в заблуждение информации (ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ);
– непредставление (нераскрытие) или нарушение лицами,
предоставившими обеспечение по облигациям эмитентов, лицами,
получившими право прямо или косвенно самостоятельно или совместно с
иными лицами распоряжаться определенным количеством голосов,
приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал
эмитентов или клиринговой организации, подконтрольными эмитентам
организациями, участниками (акционерами) хозяйственных обществ, лицами,
получившими полномочия, необходимые для созыва и проведения
внеочередных общих собраний акционеров акционерных обществ, лицами,
приобретающими эмиссионные ценные бумаги открытых акционерных
обществ на основании добровольного, в том числе конкурирующего, или
обязательного предложения, предусмотренного законодательством
Российской Федерации об акционерных обществах, а также
аффилированными лицами акционерных обществ и лицами, которые в
соответствии с федеральным законом признаются заинтересованными в
49
совершении акционерным обществом сделки, порядка и сроков представления
(раскрытия) информации, предусмотренной федеральными законами и
принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами,
за исключением случаев, предусмотренных ст. 19.7.3 КоАП РФ.
В качестве примера применения указанной статьи на практике можно
привести Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от
21.07.2015 № Ф07-4480/2015 по делу № А56-86008/2014, которым признана
правомерность наложения штрафа по ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ за размещение
обществом в сети Интернет годового отчета, не содержащего в нарушение ст.
92 Закона об акционерных обществах сведений о двух сделках, совершенных
в отчетный период, в заключении которых имелась заинтересованность
генерального директора и члена совета директоров общества.
Статья 66.3 ГК РФ предусматривает три самостоятельных критерия
отнесения акционерного общества к публичным компаниям:
1) публичное размещение акций;
2) публичное обращение акций;
3) позиционирование компании как публичной (путем указания этого в
учредительном документе и фирменном наименовании).
Соответственно, подпадание под указанные критерии влечет
особенности правового статуса и различные правомочия ПАО и НПАО, что
нашло свое отражение в Законе об акционерных обществах, а именно:
– согласно п. 2 ст. 7 публичное общество вправе проводить размещение
акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции,
посредством открытой подписки. Акции непубличного общества и
эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут
размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться
для приобретения неограниченному кругу лиц;
– согласно п. 2 ст. 39 публичное общество вправе проводить
размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции,
посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом публичного
50
общества и правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена
возможность проведения закрытой подписки публичными обществами.
Непубличное общество не вправе проводить размещение акций и
эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством
открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения
неограниченному кругу лиц;
– согласно п. 7 ст. 7 дополнительные обязанности акционеров
общества, помимо предусмотренных ГК РФ для участников хозяйственных
обществ, могут быть предусмотрены уставом только непубличного общества;
– согласно п. 8 ст. 15 уставом непубличного общества в отношении
определенных категорий (типов) акций могут быть предусмотрены порядок (в
том числе непропорциональность) их конвертации в акции другого общества,
создаваемого в результате реорганизации общества, и (или) порядок (в том
числе непропорциональность) их обмена на доли участников в уставном
капитале общества с ограниченной ответственностью, доли или вклады в
складочном капитале хозяйственного товарищества либо паи членов
производственного кооператива, создаваемых в результате реорганизации
общества;
– согласно ст. 26 минимальный уставный капитал публичного
общества должен составлять сто тысяч рублей. Минимальный уставный
капитал непубличного общества должен составлять десять тысяч рублей;
– согласно п. 5 ст. 41 уставом непубличного общества или
акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры
непубличного общества, может быть определен отличный от установленного
настоящей статьей порядок осуществления преимущественного права
приобретения размещаемых непубличным обществом акций либо
эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции;
– согласно п. 2.1 ст. 48 уставом непубличного общества может быть
предусмотрена передача в компетенцию совета директоров (наблюдательного
совета) общества вопросов, отнесенных данным Законом к компетенции
51
общего собрания акционеров, за исключением вопросов, предусмотренных пп.
1 – 5, 11.1, 16 и 19 п. 1 данной статьи. Положения, связанные с такой
передачей, могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при
его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его
устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно
всеми акционерами общества;
– согласно п. 3 ст. 48 общее собрание акционеров публичного общества
не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к
его компетенции данным Законом, тогда как п. 4 ст. 48 предусматривает, что
уставом непубличного общества может быть предусмотрено отнесение к
компетенции общего собрания акционеров вопросов, не отнесенных к его
компетенции данным Законом. Соответствующие положения могут быть
предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо
внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению,
принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами
общества.
Таким образом, очевидно, что ПАО и НПАО, обладая общими чертами,
имеют ряд отличий, которые оказывают существенное влияние на их
деятельность.
В рамках настоязего исследования представляется важным
исследоватть отдельные аспекты правового регулирования ограничения прав
акционеров.
Так, стремительное развитие отечественного корпоративного права
обусловило необходимость теоретического и практического осмысления
проблемы ограничения прав субъектов корпоративных отношений.
Традиционное представление об ограничении прав охватывает два
аспекта. Прежде всего это ситуации, при которых ограничение права лица
является следствием совершения им противоправного деяния и выступает в
качестве ответной меры – реакции на правонарушение. Ярким примером
52
может служить ст. 10 ГК РФ, которая допускает отказ в защите
принадлежащего лицу права в случае злоупотребления последним.
Ограничения прав акционеров следует рассматривать в качестве
особой категории, поскольку такие ограничения характеризуются рядом
отличительных особенностей.
Во-первых, значительно отличается цель такого ограничения, которая
в данном случае состоит в реализации интересов участников хозяйственных
обществ. Установление определенных ограничений прав способствует
обеспечению справедливого баланса интересов сторон корпоративных
отношений, надлежащей защиты прав как миноритариев, являющихся слабой
стороной корпоративных отношений, так и мажоритарных участников,
заинтересованных в установлении корпоративного контроля и в успешном
стратегическом развитии бизнеса. Следующая особенность заключается в том,
что ограничение корпоративных прав может осуществляться по воле самого
управомоченного лица. Наконец, в отличие от ситуаций, когда ограничение
права направлено на обеспечение интересов публичного порядка, в данном
случае речь идет о необходимости обеспечения частноправовых интересов
субъектов корпоративных отношений.
Известно, что субъективное право представляет собой меру
возможного поведения управомоченного лица
22
. В свою очередь, ограничение
права приводит к сужению возможностей, которыми обладает это лицо.
Следует обратиться к праву на информацию, которое за свою более чем
двадцатилетнюю историю превратилось из практически ничем не
ограниченного права в мощное средство обеспечения интересов как самого
общества, так и отдельных его участников
23
.
Первоначально это право было определено в ст. 67 ГК РФ, которая в
числе прав участников хозяйственного товарищества или общества указывала
22
Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 6, 10.
23
Гентовт О.И. Ограничение прав как средство сохранения баланса интересов на
примере права акционера на информацию // Предпринимательское право. 2019. № 1. С. 31
– 38.
53
и право получать информацию о деятельности товарищества и общества и
знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в
установленном учредительными документами порядке. В таком виде эта
норма просуществовала до 2014 года (эти положения ст. 67 ГК РФ были
упразднены Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении
изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации»). В акционерных обществах
вплоть до 2001 года акционерам был полностью закрыт доступ к документам
бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального
исполнительного органа общества, в остальном же вся информация носила
общедоступный характер. Лишь с 2002 года вступили в силу изменения в ст.
91 Закона об АО, в соответствии с которыми доступ к указанным документам
предоставлялся акционерам, владевшим не менее чем 25 процентами
голосующих акций общества. Как до, так и после внесения изменений вопрос
правомерности полного запрета либо существенного ограничения доступа
акционеров к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний
коллегиальных исполнительных органов общества становился предметом
многочисленных судебных споров. В частности, обсуждался вопрос о
противоречии положений ст. 91 Закона об АО общей норме ст. 67 ГК РФ, а
также о создании препятствий для осуществления прав и законных интересов
участников акционерного общества. В 2004 году этот вопрос стал предметом
рассмотрения Конституционного Суда РФ
24
, который не только отметил
необходимость следовать принципу lex specialis derogat generali, но и указал
на то, что наличие специальных мер охраны и правил доступа к информации,
не являющейся общедоступной и имеющей коммерческую ценность именно в
силу ее неизвестности третьим лицам, является разумным и обоснованным и
не может нарушать прав третьих лиц.
24
Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 18.06.2004 №
263-О // СПС «КонсультантПлюс».
54
Какова же была цель создания двух видов доступа к информации –
свободного и ограниченного порогом владения акциями? Она заключалась в
установлении справедливого баланса интересов сторон – акционерного
общества и его контролирующих участников, с одной стороны, и
миноритариев – с другой. Логика законодателя была проста: чем значительнее
степень имущественного участия акционера в деятельности корпорации, тем
выше и степень его заинтересованности в успешном развитии бизнеса. Отсюда
его стремление к стратегическому планированию, отсутствие умысла в
причинении обществу ущерба, в том числе и в результате недобросовестного
использования имеющейся у него информации. Миноритарию, нацеленному,
как правило, лишь на получение определенного дохода от владения акциями,
наличие доступа к подобного рода информации ни к чему.
К сожалению, дальнейшее развитие положений ст. 91 Закона об АО
уже не отличается логикой и стройностью подхода законодателя
25
. Принятие
Федерального закона от 29.07.2017 № 233-ФЗ «О внесении изменений в
Федеральный закон «Об акционерных обществах» и статью 50 Федерального
закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»
26
повлекло за собой
не только существенное ограничение права на информацию, но и отмену ряда
гарантий соблюдения прав акционеров
27
.
Прежде всего, появился еще один режим доступа к информации – для
акционеров, владеющих пакетом от 1 до 25 процентов голосующих акций
общества. Они вправе требовать предоставления протоколов заседаний совета
директоров, запрашивать информацию, касающуюся экстраординарных
сделок, а также отчеты оценщиков в отношении данной категории сделок.
Кроме того, с появлением этого списка также не в пользу акционеров
25
Ломакин Д.В. Право акционера на информацию: изменение подхода
законодателя // Юридический вестник Самарского университета. 2018. Т. 4. № 3. С. 34.
26
Собрание законодательства РФ. 2017. № 31 (ч. I). Ст. 4782.
27
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 № 144 «О
некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о
предоставлении информации участникам хозяйственных обществ» // Вестник ВАС РФ.
2011. № 3.