64
В первую очередь возникает закономерный вопрос о тех видах
имущества, которые могут быть внесены в качестве вклада. С учетом
структуры обозреваемой статьи без подводных камней не обходится.
Согласно п. 1 ст. 32.2 Закона об акционерных обществах акционеры на
основании договора с обществом имеют право в целях финансирования и
поддержания деятельности общества в любое время вносить в имущество
общества безвозмездные вклады в денежной или иной форме. Данные вклады
не увеличивают уставный капитал общества и не изменяют номинальную
стоимость акций. Вносимое в качестве вкладов имущество должно относиться к
видам, указанным в п. 1 ст. 66.1 ГК РФ. Содержащиеся в п. 1 ст. 32.2 Закона об
акционерных обществах правила применимы к акционерам как таковым - вне
зависимости от характера публичности общества.
При этом согласно абз. 5 п. 3 ст. 32.2 Закона об акционерных обществах
вклады в имущество непубличного общества вносятся деньгами, если иное не
предусмотрено уставом непубличного общества или решением общего
собрания акционеров непубличного общества. Как следствие, в непубличном
обществе мы наблюдаем ограничение видов имущества, которое может быть
внесено в качестве вклада. По умолчанию таким имуществом являются деньги.
Однако п. 1 ст. 32.2 Закона об акционерных обществах говорит о внесении в
качестве вклада любого из видов имущества, предусмотренных п. 1 ст. 66.1 ГК
РФ.
На основании этого можно сделать несколько выводов. Во-первых,
положения п. 1 ст. 32.2 и абз. 5 п. 3 ст. 32.2 Закона об акционерных обществах
соотносятся как общая и специальная нормы. Иное толкование: первая
применяется к осуществлению права на внесение вкладов, а вторая - к
обязанности. Во-вторых, участникам непубличного общества следует принять
во внимание невозможность отсылки на общее правило п. 1 ст. 66.1 ГК РФ при
внесении вкладов в имущество в форме, отличной от денежной. Такая
возможность должна быть четко прописана в уставе общества. В противном
случае возникнет риск оспаривания действий по внесению вклада в имущество
65
на основании несоответствия действующему законодательству (ст. 168 ГК РФ),
а именно специальным нормам, предусмотренным для непубличных обществ.
Таким образом, по умолчанию в имущество непубличного общества
вносятся деньги. Иное может быть предусмотрено уставом. А уже
предусматриваемые уставом опции должны соответствовать п. 1 ст. 66.1 ГК
РФ.
Любопытен момент тех условий, на которых внесение "новых" вкладов в
имущество принципиально возможно. Возможность определения данных
условий напрямую зависит от положений устава общества.
По общему правилу договор, на основании которого акционером
вносится вклад в имущество общества, должен быть предварительно одобрен
решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Логично
предположить, что условия внесения вклада возможно предусмотреть в
договоре. При этом п. 3 ст. 32.2 Закона об акционерных обществах содержит на
этот счет специальное правило. Уставом непубличного общества может быть
предусмотрено, что решением общего собрания акционеров непубличного
общества на акционеров общества может быть возложена обязанность по
внесению вкладов в имущество общества, а также могут быть предусмотрены
порядок, основания и условия внесения вкладов в имущество общества.
В данном контексте возникает вопрос: может ли обязанность по
внесению вкладов в имущество общества быть поставлена под условие?
Представляется, да. Постольку, поскольку внесение вклада в имущество
является сделкой. Следует отметить, однако, что в судебной практике по
обществам с ограниченной ответственностью обусловленных вкладов в
имущество не наблюдается.
Кроме того, помимо условий внесения вкладов уставом могут быть
предусмотрены ограничения.
В соответствии с п. 2 ст. 32.2 Закона об акционерных обществах уставом
непубличного общества могут быть предусмотрены максимальная стоимость
вкладов в имущество непубличного общества, вносимых всеми или
66
определенными акционерами непубличного общества, и иные ограничения,
связанные с внесением вкладов в имущество непубличного общества.
Представляется, что формулировка данных ограничений может быть
воспринята из практики, сформировавшейся относительно обществ с
ограниченной ответственностью
1
.
Во избежание возложения обязанности на третьих лиц абз. 5 п. 3 ст. 32.2
Закона об акционерных обществах предусматривает обязанность по внесению
вкладов в имущество непубличного общества только для лиц, которые являлись
акционерами на дату возникновения такой обязанности.
Наконец, нормы новой статьи подробно регламентируют возможность
возложения обязанности по внесению вкладов как на всех акционеров общества
(решение общим собранием участников должно быть принято единогласно),
так и на владельцев акций определенной категории (типа). В последнем случае
решение общего собрания акционеров принимается большинством в три
четверти голосов акционеров, принимающих участие в собрании. Обязательное
условие: владельцы акций той категории (типа), на которых возлагается
обязанность, должны проголосовать единогласно.
В текущей экономической ситуации необходимы дополнительные
механизмы антикризисной поддержки хозяйствующих субъектов, в том числе
за счет средств его участников. Предлагаемая законопроектом новелла будет
востребована в вертикально интегрированных структурах (государственных
корпорациях, холдингах и др.), например при передаче движимого и
недвижимого имущества и денежных средств от основного общества к
дочернему акционерному обществу в целях развития производства в дочерних
обществах, оказания помощи дочернему обществу в случаях ухудшения его
экономического положения. При этом такая передача имущества потребует
значительно меньше затрат, чем внесение того же имущества в уставный
капитал дочерних обществ посредством дополнительной эмиссии акций
1
Постановление ФАС МО от 28.06.2012 по делу N А41-11236/10// СПС КонсультантПлюс
67
дочерним обществом
1
.
Нельзя не отметить налоговые преимущества, предоставляемые в силу
новой возможности по внесению вкладов в имущество. Так, в соответствии с
подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются
вклады в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в
размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу или
товариществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем
формирования добавочного капитала и (или) фондов, соответствующими
акционерами или участниками.
Для обществ с ограниченной ответственностью, вклады в имущество
которых давно предусмотрены законодательством, практика применения
данных статей НК РФ является общей нормой
2
. Распространение ее на новеллы
о внесении вкладов в Законе об акционерных обществах видится обоснованным
и способствующим укреплению корпоративных отношений в том числе
материнского и дочернего общества.
Таким образом, полагаем, новая статья Закона об акционерных обществах
отвечает потребностям гражданско-правового оборота и способствует
поддержанию корпоративной стабильности как в силу воплощения
добровольных начал по поддержанию обществ, так и с учетом регулятивной
свободы, предоставляемой непубличным обществам.
1
Заключение Комитета по вопросам собственности от 19.05.2015 N 3.9-94/2 // СПС КонсультантПлюс
2
Постановления Арбитражного суда МО от 18.11.2014 N Ф05-12860/2014 по делу N А40-21501/14;
Арбитражного суда СКО от 04.06.2015 N Ф08-2778/2015 по делу N А32-16223/2012; ФАС СКО от 21.11.2013 по
делу N А32-21786/2011; Арбитражного суда МО от 02.03.2016 N Ф05-988/2016 по делу N А41-39593/15;
Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2016 N 07АП-1178/2016 по делу N А27-12992/2015. //
СПС КонкультантПлюс
68
ГЛАВА 3. МОДЕРНИЗАЦИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ О
РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
3.1 Реорганизация акционерного общества
П. 1 ст. 104 ГК РФ допускает реорганизацию АО как в добровольном, так и
в ином порядке. Решение вопроса о реорганизации АО отнесено к
исключительной компетенции его высшего органа - общего собрания
акционеров. Это связано с тем, что решение вопроса о "судьбе" юридического
лица - важнейшее для достижения целей, ради которых акционерное общество
создано, а акционеры приобретали акции. Реорганизация АО может сделать
недостижимыми правовые цели акционеров, влияет на имущественное
положение акционеров (может ухудшать или улучшать его). В АО, состоящем
из одного лица, решение о реорганизации или ликвидации принимается самим
единственным акционером
1
.
Общие положения о реорганизации ГК говорят, например, о возможности
реорганизации юридического лица в форме его разделения или выделения из
его состава одного или нескольких юридических лиц в случаях, установленных
законом, по решению уполномоченных государственных органов или по
решению суда. То есть введена возможность смешанной реорганизации и
одновременной реорганизации нескольких юридических лиц; а также изменено
регулирование прав кредиторов реорганизуемого лица. При этом, если
учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или
орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его
учредительным документом, не осуществят реорганизацию юридического лица
в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа,
суд по иску указанного государственного органа назначает в установленном
законом порядке арбитражного (а не внешнего, как в предыдущей редакции ГК)
управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить
реорганизацию юридического лица. С момента назначения арбитражного
управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами
1
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2016.
69
юридического лица. Арбитражный управляющий выступает от имени
юридического лица в суде, составляет передаточный акт и передает его на
рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц,
создаваемых в результате реорганизации. Решение суда об утверждении
указанных документов является основанием для государственной регистрации
вновь создаваемых юридических лиц (п. 2 ст. 57 ГК РФ).
Равным образом в случаях, установленных законом, реорганизация
юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может
быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов
(п. 3 ст. 57 ГК РФ).
При этом Закон об АО, в свою очередь, говорит о том, что общество может
быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом об АО.
Особенности реорганизации общества - субъекта естественной монополии,
более 25% акций которого закреплено в федеральной собственности,
определяются федеральным законом, устанавливающим основания и порядок
реорганизации такого общества. Другие основания и порядок реорганизации
общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами (п. 1 ст. 15
Закона об АО).
Преобразоваться акционерное общество вправе в общество с ограниченной
ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный
кооператив, в предыдущей редакции ГК преобразование в товарищество было
невозможно (ст. 104 ГК РФ).
В процессе реорганизации в РФ можно выделить несколько основных
этапов:
1) вопрос о реорганизации должен быть вынесен уполномоченными
органами юридических лиц, участвующих в реорганизации, на рассмотрение
общих собраний участников этих обществ;
2) участвующими в реорганизации юридическими лицами должен быть
заключен договор, например, о слиянии (присоединении и пр.), подлежащий
утверждению участниками товариществ, участвующих в операции. Договору о
70
слиянии отведена важная роль при осуществлении реорганизации, поскольку
это основной после закона документ, призванный регламентировать порядок и
условия проведения реорганизации в части, оставшейся за пределами
соответствующего законодательного регулирования;
3) при слиянии вновь возникшее юридическое лицо подлежит
государственной регистрации, а прекратившееся юридическое лицо
исключается из государственного реестра
1
.
Особенности реорганизации отдельных видов акционерных обществ могут
устанавливаться специальными законами.
П. 2 ст. 104 ГК РФ устанавливает, что АО может быть преобразовано в
общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или
производственный кооператив. Это означает запрет преобразования АО в
некоммерческую организацию, унитарное предприятие и хозяйственное
партнерство. Вместе с тем новеллой п. 2 рассматриваемой статьи является
установление возможности преобразования АО в товарищество. Возможно, это
связано с тем, что законодатель планирует принять меры по увеличению
привлекательности хозяйственных товариществ в качестве организационно-
правовой формы осуществления предпринимательской деятельности
(например, путем существенного увеличения требований к минимальному
уставному капиталу АО)
2
.
С 1 сентября 2014 года действует новый упрощенный порядок
преобразования, введенный Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О
внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации"
3
.
Речь идет о п. 5 ст. 58 ГК РФ, в соответствии с которым к отношениям,
1
См., напр.: Гражданское право: В 4 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Волтерс Клувер, 2013. Т. 1: Общая часть. С.
297 и сл.; Воронин М.М. Общие процедуры государственной регистрации создания, реорганизации и
ликвидации юридических лиц по российскому законодательству // Перспективы науки. 2014. N 34. С. 120 - 124.
2
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2016. С. 57
3
Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов
Российской Федерации" (ред. от 03.07.2016) // СЗ РФ. 12.05.2014, N 19, ст. 2304
71
возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования,
правила ст. 60 ГК РФ не применяются.
Теперь не нужно уведомлять регистрирующий орган о начале процедуры
реорганизации, дважды публиковать в "Вестнике государственной
регистрации" сообщение о реорганизации (кстати, две публикации о
реорганизации в "Вестнике государственной регистрации" стоят около 17000
руб.).
Вместо этого после принятия решения о реорганизации в форме
преобразования в регистрирующий орган представляются заявление о
государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем
реорганизации, и иные необходимые в соответствии со ст. 14 Федерального
закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей" документы. В идеальной ситуации
через пять рабочих дней после представления документов реорганизация
должна быть завершена. Однако на практике идеальные ситуации практически
не встречаются.
Если проводить преобразование по новому упрощенному порядку, то
высока вероятность того, что регистрирующий орган откажет в
государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем
реорганизации, сославшись на несоблюдение порядка реорганизации:
отсутствие публикаций в "Вестнике государственной регистрации",
неуведомление регистрирующего органа о начале реорганизации и т.д.
Связано это с тем, что описанные изменения в законодательстве вступили в
силу недавно, и даже спустя три месяца далеко не во всех инспекциях ФНС
России о них осведомлены. Сейчас можно столкнуться с ситуацией, когда на
территории одного муниципального образования существуют разные подходы
налоговых органов к тому, какой должен быть порядок преобразования.
В таком случае целесообразно заблаговременно проконсультироваться в
отделе регистрации юридических лиц конкретной инспекции ФНС России о
том, какая практика реорганизации в форме преобразования применяется в
72
данной инспекции. В любом случае в настоящее время упрощенный порядок
преобразования является правильным, и в целях экономии времени и средств
важно убедить в этом сотрудников налогового органа
1
.
Из разных источников известно, что значительная часть компаний,
желающих преобразоваться из ЗАО в ООО, получают отказы по различным
основаниям, не связанным с несоблюдением процедуры реорганизации
2
.
Так, многочисленными являются отказы в государственной регистрации по
мотивам недостоверности сведений об адресе создаваемого путем
реорганизации юридического лица (даже если этот адрес использовало ранее
реорганизуемое юридическое лицо), наличия задолженности перед
Пенсионным фондом РФ.
Отказы регистрирующего органа не только влекут потерю времени, но и
могут обернуться значительными убытками. В письме от 31.07.2014 N 015-
55/6227 Банк России разъяснил, что в случае неисполнения обязанности по
передаче реестра регистратору общества будут нести правовой риск
привлечения к административной ответственности за незаконное ведение
реестра в соответствии с ч. 2 ст. 15.22 КоАП РФ
3
. Санкция указанной статьи
предусматривает наложение на юридических лиц штрафа в размере от 700000
до 1000000 руб.
Как видно из всего сказанного, к задаче по преобразованию акционерного
общества в общество с ограниченной ответственностью надо подойти весьма
тщательно, чтобы избежать отказов со стороны налогового органа. Тем, кто
намерен провести процедуру реорганизации и до сих пор не сделал этого,
следует поспешить, чтобы минимизировать риск привлечения к
административной ответственности.
1
Качалова А.В. Принятие решения о реорганизации акционерного общества, особенности ее проведения //
Законы России: опыт, анализ, практика. 2016. N 1. С. 29
2
Шайхутдинов С. Некоторые аспекты преобразования АО в ООО // ЭЖ-Юрист. 2015. N 6. С. 2.
3
Письмо Банка России от 31.07.2014 N 015-55/6227 "Об обязанности акционерных обществ, ведущих реестр
акционеров самостоятельно, передать ведение реестра акционеров регистратору, а также о ведении реестра
акционеров публичных акционерных обществ независимым регистратором"// СПС КонсультантПлюс
73
3.2 Особенности ликвидации АО в связи с изменением корпоративного
законодательства
Согласно п. 1 ст. 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его
прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав
и обязанностей к другим лицам.
Акционерное общество может быть ликвидировано:
1) добровольно в порядке, установленном ГК РФ (см. ст. 61, п. 1 ст. 104) (с
учетом требований Закона об АО и устава общества);
2) по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ (см. об этом
подробнее п. 3 ст. 61, ст. 1253).
Акционерное общество может быть признано банкротом по основаниям,
предусмотренным Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О
несостоятельности (банкротстве)", и в дальнейшем ликвидировано.
В том случае, если АО ликвидируется добровольно, совет директоров
(наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение
общего собрания акционеров следующие вопросы:
- о ликвидации общества;
- о назначении ликвидационной комиссии.
Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества
принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной
комиссии.
С момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок
исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим (п. 4
ст. 61 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 62 ГК РФ учредители (участники) юридического
лица, принявшие решение о ликвидации юридического лица, в течение трех
рабочих дней после даты принятия данного решения обязаны сообщить в
письменной форме об этом в уполномоченный государственный орган,
осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для
внесения в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе