44
забывать, что в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 65 Закона,
указанная проблема не теряет своей остроты. Таким образом, еще раз отметим,
что установление вышеуказанной обязанности является императивным и
должно содержаться в соответствующем внутреннем документе акционерного
общества.
Ответ на второй вопрос является более сложным, однако и он сводится к
разработке внутреннего документа, регулирующего соответствующий вопрос.
Так, Закон не определяет, как именно совет директоров должен выдвинуть
кандидата в совет директоров. Должен ли такой кандидат быть выдвинут
председателем совета директоров (наблюдательного совета) с одобрения совета
директоров (наблюдательного совета), и, если с одобрения совета директоров
(наблюдательного совета), то каким большинством голосов такое одобрение
должно быть или каждый член совета директоров может выдвинуть своего
кандидата?
Данный вопрос является исключительно организационным и зависит от
особенностей ведения хозяйственной деятельности конкретного акционерного
общества, от степени профессионализма членов совета директоров
(наблюдательного совета). Однако абсолютно очевидно, что кандидатура
должна пройти согласовательную процедуру, прежде чем будет представлена
на утверждение общим собранием акционеров акционерного общества.
Итак, подытожив вышеприведенные суждения, можно смело утверждать,
что рекомендация п. 2.7.2 Кодекса корпоративного управления должна иметь
для акционерных обществ императивный характер с учетом тех важных
функций, которые внутренние документы выполняют для предотвращения
корпоративных конфликтов, а также обеспечения эффективного управления
акционерным обществом.
Огромную роль в обеспечении эффективной деятельности совета
директоров (наблюдательного совета) играют комитеты совета директоров
(наблюдательного совета).
45
Комитет совета директоров (наблюдательного совета) - это структурная
часть указанного органа, с помощью которого совет директоров
(наблюдательного совета) выполняет возложенные на него обязанности.
Создание разного рода комитетов для обеспечения плодотворной и
эффективной деятельности совета директоров является обычной практикой в
странах с развитой рыночной экономикой и особенно в странах с
монистической системой корпоративного управления, таких как Англия и
США
1
. Более того, иногда и в отечественной практике, причем на федеральном
уровне, встречается мнение, что комитеты кредиторов являются настолько
необходимыми для правильного функционирования совета директоров
(наблюдательного совета) вспомогательными органами, что их отсутствие
свидетельствует о фиктивном характере деятельности совета директоров
(наблюдательного совета)
2
. С такой категорической позицией Росимущества
согласиться нельзя, однако роль комитетов совета директоров
(наблюдательного совета) действительно необычайно важна в процессе
деятельности акционерного общества.
Внутренние документы, регулирующие деятельность комитетов совета
директоров (наблюдательного совета), и вопросы взаимодействия комитетов с
советом директоров (наблюдательного совета) должны утверждаться именно
советом директоров акционерного общества, так как комитеты кредиторов не
являются отдельными органами управления и, соответственно, указанный
вопрос не относится к исключительной компетенции общего собрания
акционеров. Кодекс корпоративного управления также рекомендует отнести к
компетенции совета директоров (наблюдательного совета) принятие
внутренних документов, регулирующих деятельность комитетов совета
директоров (наблюдательного совета), а также содержит рекомендации по
1
Корпоративное право: Учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.; отв. ред. И.С.
Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М: КНОРУС, 2017. С. 292.
2
См.: ст. 6 Методических рекомендаций по организации работы совета директоров в акционерном обществе,
утв. Приказом Росимущества от 21.11.2013 N 357 "Об утверждении Методических рекомендаций по
организации работы Совета директоров в акционерном обществе".
46
созданию соответствующих комитетов (часть "Б" Кодекса корпоративного
управления).
На мой взгляд, отдельного установления в уставе акционерного общества
права совета директоров (наблюдательного совета) утверждать внутренние
документы, регулирующие деятельность комитетов совета директора
(наблюдательного совета), не требуется, так как, как указывалось выше,
комитеты не являются отдельными органами акционерного общества, а
выполняют функцию обеспечения эффективной деятельности совета
директоров, и именно совет директоров образует указанные комитеты.
Таким образом, внутренние документы являются важнейшим источником
регулирования отношений, связанных с организацией работы совета
директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, при этом
принятие таких внутренних документов в отдельных случаях является не
только правом, но и обязанностью акционерного общества ввиду отсутствия
законодательного регулирования определенных отношений, связанных с
деятельностью совета директоров (наблюдательного совета).
47
ГЛАВА 2. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ АКЦИОНЕРНОГО
ОБЩЕСТВА: НОВЕЛЛЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
2.1 Понятие и виды акций
Уставный капитал является неотъемлемой частью любого хозяйствующего
общества и должен быть сформирован на момент его образования. Уставный
капитал акционерного общества определяется количеством выпущенных в
обращение акций и составляется из номинальной стоимости акций общества,
приобретенных акционерами. При этом номинальная стоимость всех
обыкновенных акций общества должна быть одинаковой
1
.
Акции должны быть оплачены своевременно и в полном объеме. Оплата
акций осуществляется посредством передачи обществу имущества в качестве
взноса в уставный капитал или денежными средствами. Иные формы расчетов
признаются недопустимыми и противоречат закону. В случае передачи в счет
оплаты акций объектов недвижимого имущества, права на него должны быть
изначально зарегистрированы за акционером, а после передачи - за
акционерным обществом
2
.
При учреждении акционерного общества все его акции подлежат
распределению между учредителями. На момент образования общества в
уставном капитале не может быть выделена доля, принадлежащая обществу.
Потребность в перераспределении акций и привлечении новых участников
может возникнуть уже в процессе деятельности общества, например, в случае
дополнительной эмиссии или намерении акционера прекратить свое участие в
обществе. Привлечение новых акционеров допускается лишь при условии
полной оплаты уставного капитала.
В соответствии с п. 2 ст. 66.2 ГК РФ при оплате уставного капитала
хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не
ниже минимального размера уставного капитала. При этом денежная оценка
1
Семенихин В.В. Акционерные общества. Практический справочник. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2016. С. 112
2
Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С.,
Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьев А.В., Кухаренко Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников
М.М., Шадрина Е.Г., Юдина А.Б. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая
от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2018.
48
неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть
проведена независимым оценщиком. Участники хозяйственного общества не
вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере,
превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком.
Под номинальной стоимостью акции понимается денежная сумма,
отражающая долю уставного капитала АО, приходящуюся на одну акцию.
Пропорционально номинальной стоимости акции выплачиваются дивиденды.
Под рыночной стоимостью акции понимается цена, по которой акция продается
и покупается в данный момент на рынке.
Все акции общества являются бездокументарными. В силу Федерального
закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» бездокументарной
формой эмиссионных ценных бумаг (акция является эмиссионной ценной
бумагой) признается форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец
устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в
случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.
Закон об АО устанавливает, сто «АО в уставе должно фиксировать
количество размещенных и объявленных акций»
1
Размещенными называются акции, приобретенные акционерами АО. В
момент учреждения АО все акции должны быть размещены между
учредителями. Также размещенными считаются акции, которые при
последующих эмиссиях реализованы акционерам в результате открытой или
закрытой подписки.
Объявленными называются акции, которые АО вправе размещать
дополнительно к уже размещенным акциям. Это является правом АО, а не
обязанностью. Однако если АО планирует в будущем размещать
дополнительные акции, то его устав обязательно должен содержать следующие
сведения:
- о количестве объявленных акций;
1
Елизарова Н.В., Копьев А.В., Кухаренко Т.А., Михалева Т.Н., Серебренников М.М., Захарова Н.А.
Комментарий к Федеральному закону от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (постатейный) /
под ред. Т.А. Гусевой // СПС КонсультантПлюс. 2018.
49
- о номинальной стоимости объявленных акций;
- о категории (типе) объявленных акций;
- о правах, предоставляемых этими акциями.
В случае отсутствия в уставе указанных сведений общество лишается
права размещать дополнительные акции до внесения соответствующих
изменений в устав АО. Такое решение принимается общим собранием
акционеров, за исключением изменений, связанных с уменьшением их
количества по результатам размещения дополнительных акций.
Решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных
с предусмотренными ст. 27 Закона об АО положениями об объявленных акциях
общества, принимается общим собранием акционеров. Исключение составляют
изменения, связанные с уменьшением количества акций по результатам
размещения дополнительных акций
1
.
Если речь идет о размещении обществом ценных бумаг, конвертируемых в
акции определенной категории (типа), то количество объявленных акций этой
категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для
конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг.
При этом следует учитывать, что общество не вправе принимать решения
об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть
конвертированы размещенные обществом ценные бумаги
2
.
С 1 июля 2015 г. в силу ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ в ст. 27 Закона об АО
появилось новое положение, касающееся порядка принятия общим собранием
акционеров непубличного АО решений по вопросам, связанным с
объявленными привилегированными акциями общества (п. 6 ст. 32 Закона).
Указанные решения должны быть приняты всеми акционерами единогласно.
Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или
несколько типов привилегированных акций
1
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.03.2014 по делу N А45-11152/2013, Постановление
ФАС Волго-Вятского округа от 09.03.2011 по делу N А28-5371/2010// СПС КонкультантПлюс
2
Постановление ФАС Поволжского округа от 21.10.2003 N А57-14029/02-21// СПС КонкультантПлюс
50
Обыкновенная акция - акция, дивиденды по которой выплачиваются из
части прибыли, оставшейся после уплаты твердого процента обладателям
привилегированных акций, то есть в виде процента, зависящего от величины
прибыли. Источником выплаты дивидендов по обыкновенным акциям является
чистая прибыль общества. Распределение дивидендов между владельцами
обыкновенных акций осуществляется пропорционально вложенным средствам
(в зависимости от количества купленных акций). В силу ст. 31 Закона об АО
каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу
одинаковый объем прав. Одна акция соответствует одному голосу на собрании
акционеров, за исключением проведения кумулятивного голосования.
Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с
Законом об АО и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров
с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на
получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение
части его имущества.
Привилегированная акция - акция, имеющая фиксированный размер
дивиденда и обеспечивающая владельцу преимущественное право на
дивиденды и активы общества (в случае ликвидации). Дивиденды по
привилегированным акциям могут выплачиваться как из прибыли, так и из
других источников в соответствии с уставом общества. Согласно п. 1 ст. 32
Закона по общему правилу (если иное не предусмотрено комментируемым
Законом) акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют
права голоса на общем собрании акционеров. В частности, в силу п. 4 ст. 32
Закона акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем
собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и
ликвидации общества, а также вопросов, предусмотренных п. 3 ст. 7.2 и ст. 92.1
Закона.
Можно выделить следующие основные типы привилегированных акций:
51
- кумулятивные - это акции, по которым невыплаченный или не полностью
выплаченный дивиденд, размер которого определен уставом АО, накапливается
и выплачивается не позднее срока, определенного уставом;
- некумулятивные - это акции, по которым невыплаченные дивиденды не
присоединяются к дивидендам следующих лет;
- конвертируемые - это акции, в отношении которых уставом АО
предусмотрена конвертация в обыкновенные акции или привилегированные
акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация
всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества;
- неконвертируемые - это акции, которые не могут конвертироваться;
- с определенным размером дивиденда - это акции, по которым размер
дивиденда установлен уставом АО;
- с неопределенным размером дивиденда - это акции, по которым размер
дивиденда не установлен уставом АО, их владельцы имеют право на получение
дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
Перечислим случаи, когда привилегированные акции предоставляют
право голоса на общем собрании акционеров АО. Итак, это возможно при
решении следующих вопросов:
- о реорганизации и ликвидации АО;
- о внесении в устав публичного общества изменений, исключающих
указание на то, что общество является публичным (п. 3 ст. 7.2 Закона);
- об освобождение АО от обязанности раскрывать или предоставлять
информацию в соответствии со ст. 92.1 Закона об АО;
- о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих
права акционеров, являющихся владельцами привилегированных акций
определенного типа, - право голоса имеют владельцы акций этого типа;
- по всем вопросам компетенции общего собрания начиная с собрания,
следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было
принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной
выплате дивидендов по привилегированным акциям и до момента первой
52
выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере - право голоса
имеют владельцы привилегированных акций указанного типа, размер
дивиденда по которым определен в уставе общества;
- по всем вопросам компетенции общего собрания начиная с собрания,
следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно
было быть принято решение о выплате по кумулятивным акциям в полном
размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или
было принято решение о неполной выплате дивидендов, до момента выплаты
всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере - право
голоса имеют владельцы кумулятивных привилегированных акций указанного
типа;
- об обращении с заявлением о листинге или делистинге
привилегированных акций определенного типа - право голоса имеют
акционеры, являющиеся владельцами акций этого типа. Листинг ценных бумаг
- это включение ценных бумаг организатором торговли в список ценных бумаг,
допущенных к организованным торгам, в том числе включение ценных бумаг
биржей в котировальный список. Делистинг ценных бумаг - это исключение
ценных бумаг организатором торговли из списка ценных бумаг, допущенных к
организованным торгам, в том числе исключение ценных бумаг биржей из
котировального списка.
Также законодатель позволяет непубличному АО определить уставом один
или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих, помимо
или вместо прав, указанных выше, право голоса по всем или некоторым
вопросам компетенции общего собрания акционеров
Обратим внимание, что в силу п. 1 ст. 102 ГК РФ доля привилегированных
акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна
превышать 25%. При этом ПАО не вправе размещать привилегированные
акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости
обыкновенных акций.
Правоотношения между обществом и учредителями, нарушившими сроки
53
оплаты уставного капитала, прекращаются в силу прямого указания закона. Все
не полностью оплаченные акции (каждая из приобретенных учредителем акций
считается оплаченной частично) поступают в распоряжение общества, а
имущество, внесенное в их оплату, не возвращается. С переходом акции к
обществу бывший владелец утрачивает все права, удостоверяемые акцией, и
перестает быть акционером.
Критерием, определяющим результативность деятельности акционерного
общества по итогам финансового года, выступают чистые активы, которые
должны соответствовать размеру уставного капитала либо превышать его
номинальную стоимость. В таком случае деятельность общества
характеризуется положительным результатом: приносит прибыль либо не
приносит таковой, но полученных средств достаточно для погашения всех
обязательств общества, т.е. отсутствуют убытки в его деятельности. Снижение
стоимости чистых активов свидетельствует об убыточности акционерного
общества, в связи с чем акционеры обязаны предпринять необходимые и
достаточные меры для поддержания и восстановлении финансового равновесия
в обществе.
Диспозитивный характер правового регулирования ГК РФ свидетельствует
о том, что акционеры вправе по своему усмотрению определить дальнейшую
юридическую судьбу общества. В случае возникновения убытка в деятельности
акционерного общества, т.е. снижении стоимости чистых активов ниже размера
его уставного капитала, у акционеров возникает необходимость принятия
одного из двух решений:
- либо увеличить стоимость чистых активов;
- либо уменьшить уставный капитал
1
.
Основным способом восстановления финансового положения общества
является увеличение стоимости чистых активов, например, за счет
приобретения дополнительных основных средств и т.п. Указанное решение
1
Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С.,
Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьев А.В., Кухаренко Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников
М.М., Шадрина Е.Г., Юдина А.Б. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая
от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2018.