65
Анализ актуальных проблем акционерного законодательства позволяет
сделать следующие выводы:
1.В соответствии с реформой гражданского права с 01.09.2014
хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью и
акционерные общества) были разделены на публичные и непубличные, но
реформа гражданского законодательства пошла по пути деления
хозяйственных обществ на публичные и непубличные общества в сфере
корпоративных отношений и управления в обществе, а не в осуществлении
публичной деятельности с ценными бумагами.
Публичные акционерные общества – это общество акции которого и
ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются через
открытую подписку, либо публично обращаются на условиях
законодательными нормативными актами о ценных бумагах, статус
публичности указывается в уставе и фирменном наименовании.
Непубличное общество – это общество, которое не отвечает признакам
установленным законодательством для публичных обществ, акции которого
размещаются среди заранее определенного круга лиц и в дальнейшем не
подлежат публичному обращению, существует определенный круг
участников, как следствие относительно небольшой и фиксированный состав
входящих в них акционеров.
2.Законодательство о публичных обществах в части эмиссионной
деятельности с ценными бумагами оперирует следующими понятиями:
размещение эмиссионных ценных бумаг – то есть отчуждение эмитентом
эмиссионных ценных бумаг, публичное размещение ценных бумаг -
размещение ценных бумаг путем открытой подписки, публичное обращение
ценных бумаг – обращение ценных бумаг на организованных торгах или
обращение путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц,
открытая подписка – это возмездное размещение дополнительных акций в
процессе эмиссии неограниченному кругу лиц.
66
3.Публичное общество в целях повышения уровня информационной
открытости обязано раскрывать информацию, предусмотренную пунктом 6
статьи 97 Гражданского кодекса, что в свою очередь способствует защите
интересов потенциально неограниченного круга инвесторов.
4.Получение статуса публичности проходит через сложные
процедуры в Центральном Банке, который проводит экспертизу проектов
документов по листингу акций, так как до внесения в ЕГРЮЛ сведений о
фирменном наименовании, в Центральный Банк предоставляются сведения для
регистрации ценных бумаг.
5.В непубличных акционерных обществах наблюдается большая
свобода в рамках корпоративного управления в связи с тем, что
диспозитивные нормы законодательства позволяют установить правила,
отличные от предусмотренных законом императивных норм.
6.Правовое регулирование корпоративных отношений в непубличных
акционерных обществах приблизилось к регулированию корпоративных
отношений участников обществ с ограниченной ответственностью.
7.В реформе разделения акционерных обществ на публичные и
непубличные, которая преследовала цель создания положительного
инвестиционного климата, произошло фрагментарное заимствование
отдельных законодательных глав англо-американского инвестиционного
права, и поэтому в настоящее время остается противоречивым.
8.Корпоративное управление России и в настоящее время отличается
непоследовательностью и противоречивостью, начало этому было заложено с
начала 90-х годов, когда издавались противоречивые нормативные акты.
Ситуация изменилась, когда вступили в силу следующие нормативные акты:
с 01.01.1994 вступили в силу изменения к главе 4 Гражданского кодекса, с
01.01.1996 вступил в силу Федеральный закон «Об акционерных обществах»,
с 25.04.1996 - Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных
бумаг».
67
9. Высшим органом управления становится общее собрание
акционеров, также в структуре управления создается совет директоров
(наблюдательный совет). Совет директоров (наблюдательный совет) может не
создаваться в акционерном обществе с числом акционеров-владельцев
голосующих акций менее 50. Текущее руководство осуществляет
исполнительный орган, который может быть коллегиальным (правления,
дирекция) и единоличным (директор, генеральный директор). Совет
директоров, если не создан наблюдательный совет (предусмотренный в
публичных акционерных общества), осуществляет функции и стратегического
планирования, и контролирующие, надзорные, что фактически закреплено в
редакции главы 4 Гражданского кодекса (не разграничены надзорные и
управленческие функции коллегиального управления).
10.Во многих российских акционерных обществах собственники
(контролирующие или группа аффилированных акционеров) самостоятельно
руководят финансово-хозяйственной деятельностью (являются членами
исполнительного органа, часто они же входят в состав коллегиального органа
(совета директоров).
11.Произошло смешение инсайдерской модели (наблюдательный совет,
контролирующий деятельность исполнительного органа) и аутсайдерской
(наличие в акционерном обществе совета директоров). По механизму действия
корпоративного управления - модель аутсайдерская (англо-американская), по
механизму реализации – инсайдерская (германская).
12.Законодательное закрепление получила модель управления,
рассчитанная на акционерные общества с распыленным капиталом, с большим
количеством миноритарных акционеров (в свое время получили акции в рамках
чековой приватизации), которые не имеют реального влияния на управление.
13.Корпоративное управление в акционерных общества с
государственным участием можно характеризовать как противоречивое, что
выражается прежде всего в двойственной позиции государства как акционера,
68
собственника активов, и регулятора, носителя публичной власти. Кроме этого,
наблюдается нарушение принципа корпоративного управления: равное и
справедливое отношение ко всем акционерам при реализации права на участие
в управлении обществом.
14.От имени Российской Федерации права акционера осуществляет
Федеральное агентство по управлению государственным имуществом
(Росимущество), Министерство обороны РФ (Постановление Правительства
РФ от 29.12.2008 № 1053 «О некоторых мерах по управлению федеральным
имуществом»), государственные корпорации в соответствии с федеральным
законом о государственных корпорациях, министерства транспорта РФ ,
министерство экономического развития, министерство связи и коммуникаций
РФ, также управление делами Президента: осуществляет права акционера в
акционерных обществах, созданных в процессе приватизации
подведомственных федеральных государственных унитарных предприятий,
акции которых находятся в федеральной собственности (постановление
Правительства от 26.12.2011 № 1130 «О внесении изменений в некоторые акты
Правительства Российской федерации по вопросам управления федеральным
имуществом).
15.Государство реализует право на управление в соответствии с
Положением об управлении акциями: принцип «двух ключей» не способствует
в полной мере соблюдению принципа корпоративного управления: равного и
справедливого отношения ко всем акционерам и принципам защиты интересов
заинтересованных лиц (кредиторов акционерного общества).
16.Роль совета директоров акционерного общества со 100%-ным
участием государства формальная (очень часто не имеет представлений н
финансово-экономическом состоянии общества, ни об отраслевых
особенностях, ни о перспективах развития, у членов совета отсутствует
мотивации для эффективной деятельности в органах управления, так как
являются госслужащими). Кандидатура единоличного исполнительного
69
органа определятся федеральными структурами, которые представляют права
акционера. Руководство общества остается бюрократическим и
административным, подверженным определённому политическому
вмешательству.
17.Общее собрание акционеров сложно считать высшим органом
управления. Воля акционера выражается как воля федерального органа
исполнительной власти, внешней формой выражения является ненормативный
правовой акт (распоряжение), либо приказы госкорпорации. Происходит
«огосударствление» акционерного общества, что является искажением его
организационно-правовой формы. Некоторые специалисты полагают, что их
следует реорганизовать в иную организационно-правовую форму, а
исполнительные органы подчинить напрямую федеральным министерствам.
70
Глава 3. Новации в корпоративном управлении акционерных
обществ и совершенствование корпоративного законодательства
в Российской Федерации
3.1.Система оценки деятельности совета директоров как фактор
оптимизации его деятельности
В целях оптимизации корпоративного управления в акционерном
обществе Банк России предлагает для организацию и проведение самооценки
эффективности совета директоров
1
в публичных акционерных обществах.
Оценка работы совета директоров – это важный инструмент для
определения эффективности. Регулярное проведение оценки может помочь
своевременно выявить проблемы в работе совета директоров
(наблюдательного совета) внедрять более совершенные подходы к
организации работы. Внедрение в корпоративную практику
регламентированной процедуры оценки повысит доверие со стороны
акционеров, инвесторов. Как известно, Кодекс корпоративного управления
рекомендует проводить оценку эффективности совета директоров и
показывать результаты в годовом отчете.
Ежегодная самооценка по мнению Банка России:
1) позволит определить насколько действующий совет директоров
«сбалансирован с точки зрения опыта и квалификации избранных членов, его
структуры и организации работы».
2) имеет ли Совет директоров независимое суждение, умеет ли
эффективно принимать решения, необходимые для долгосрочного развития и
повышения акционерной стоимости компании.
1
Информационное письмо Банка России от 26.04.2019 N ИН-06-28/41 «О рекомендациях по
организации и проведению самооценки эффективности совета директоров (наблюдательного
совета) в публичных акционерных обществах» // СПС «КонсультантПлюс» [электронный
ресурс]
71
Методологию, организацию, процедуру самооценки определяет комитет
по номинациям (комитет по вознаграждениям), в отсутствие комитетов
председатель совета директоров или независимый директор. Проведение
процедуры оценки работы совета директоров возможно в двух формах:
внешней оценке и самооценке. Внешнюю оценку проводит независимая
внешняя организация, обладающая опытом и ресурсами для проведения
оценки. Самооценка – самостоятельный внутренний анализ советом директоров
своей деятельности. Банк России рекомендует следующие сроки проведения
оценки: самооценки – ежегодно, внешней оценки - не реже одного раза в три
года.
В рекомендациях Банк России предлагает следующие методы
проведения оценки совета директоров:
1) самооценку через анкетирование (очная форма),
2) анализ внутренних документов, регламентирующих его деятельность и его
комитетов, видеозаписей,
3) индивидуальную оценку: членов совета директоров оценивает председатель
совета директоров, председателя совета директоров – независимый директор
через такие формы как интервью, в том числе обсуждение, деловые встречи и
беседы. Индивидуальная оценка помогает определить индивидуальный вклад,
степень эффективности, зоны компетенций, которые требуют внимания, в том
числе зону развития. Естественно может быть проведена оценка личностным
и поведенческим качествам в рамках компетенций.
Безусловно, более объективное представление дает комбинированная
оценка, включающая в себя все способы. В процессе анкетирования
оцениваемый член совета директоров более детально оценивает свою
деятельность, осознает свою ответственность, определяет слабые и сильные
стороны. Анкетирование, проводимое ежегодно, поможет оценить динамику
личностного развития, насколько положительна улучшилась его работа
совета директоров. Недостатком сам регулятор считает обобщенный характер
72
поставленных вопросов, с психологической точки зрения анкетирование как
метод помогает тогда, когда самооценка оцениваемого сбалансирована.
Завышенная самооценка не даст возможности члену директоров оценить себя,
свою деятельность объективно. Следовательно анкетирование – как способ
оценки станет формализованной процедурой в публичном акционерном
обществе и не сможет положительно повлиять на реальную работу совета
директоров. Тем более, когда в предыдущих главах исследовалась проблема
акционерных обществ со 100%-ным участием государства, было выяснено,
что решения советы директоров часто имеют политическую окраску, как и
выбор в члены совета директоров, члены которого могут не обладать
знаниями, навыками.
Анализ внутренних документов, материалов заседаний, планов с работы
совета директоров «является формирование понимания, насколько ясно и
полно отражены процедуры работы совета директоров»
1
во внутренних
документах, насколько качественно оформляются документы, меняются ли
формулировки решений по вопросам повестки. Оценивая организационные
вопросы работы совета директоров, регулятор рекомендует какие вопросы
рассматриваются на заседаниях в очной и заочной формах, среднюю
продолжительность заседаний, обсуждения, количество рассматриваемых
вопросов, посещаемость заседаний.
Также одной из форм является проведение интервью. Интервьюер
беседует с каждым членом совета директоров, задает вопросы, помогающие
всесторонне оценить деятельность совета директоров. Интервью носит
конфиденциальный характер. В помощь интервью идут деловые встречи,
беседы председателя совета директоров с каждым из его членов совета
1
Информационное письмо Банка России от 26.04.2019 N ИН-06-28/41 «О рекомендациях по
организации и проведению самооценки эффективности совета директоров (наблюдательного
совета) в публичных акционерных обществах» // СПС «КонсультантПлюс» [электронный
ресурс]
73
директоров с целью обсуждения ответов на вопросы анкеты и полученных
результатов индивидуальной оценки.
Банк России предлагает проводить оценку ежегодно за период работы,
начиная с даты принятия решения общим собранием акционеров об избрании
совета директоров до даты начала процедуры самооценки.
Этапы проведения самооценки:
1.Принятие советом директоров решения о её проведении.
2.Утверждение плана и ответственных лиц.
3.Уведомление членов совета директоров.
4.Проведение самооценки (сбор и анализ данных по каждому члену).
5.Формирование отчета о результатах самооценки.
6.Рассмотрение советом директоров отчета о результатах.
7.Разработка (при необходимости) плана действий (мер, мероприятий) по
итогам проведенной самооценки.
Результаты самооценки могут быть использованы для пересмотра
состава и структуры совета директоров. Если по результатам самооценки
выявлено что совет директоров не обладает необходимыми
профессиональными компетенциями, то соответствующий отчет рекомендуется
направить акционерам. Результаты можно использовать для дальнейшего
повышения квалификации членов совета директоров, внесения изменений в
устав и иные внутренние документы.
Рекомендации Банка России содержат положения о раскрытии
проведенной самооценки: так информацию о её проведении рекомендуется
включать в годовой отчет (сведения о наличии формализованной процедуры,
форме проведения, об основных результатах, изменениях в деятельности совета
директоров).
В соответствии с рекомендациями предлагается следующие вопросы
для самооценки (Таблица 1):
74
Таблица 1
Вопросы для самооценки
№
п/п
Утверждение/критерий
1.1.
Совет директоров определяет стратегию организации с учетом
специфики сферы деятельности, текущих и прогнозируемых
экономических и финансовых показателей (вопрос включается в анкету,
если в отчетном периоде совет директоров определял стратегию
организации)
1.2.
Совет директоров имеет четкое представление о стратегических целях
организации.
1.3.
В отчетном периоде совет директоров регулярно рассматривал вопросы
стратегии, хода ее исполнения и необходимости (отсутствия
необходимости) адаптации в соответствии с изменяющимися условиями
1.4.
Стратегия и бизнес-планы организации содержат ясные критерии,
большая часть которых выражена количественно измеримыми
показателями, а также имеют промежуточные контрольные показатели
1.5.
Критерии, содержащиеся в стратегии и бизнес-планах организации,
позволяют совету директоров оценить соответствие экономических
и финансовых результатов деятельности организации запланированным
показателям, эффективность практических шагов, направленных
на реализацию стратегии, а также степень ее реализации
1.6.
Совет директоров своевременно утвердил финансово-хозяйственный
план (бюджет) организации, разработанный и представленный
исполнительными органами
1.7.
Совет директоров принимает решения с учетом и в рамках утвержденной
стратегии организации
Рекомендации Банка России содержат примерные вопросы для совета
директоров в части оценки состава и структуры совета директоров, общего
уровня компетенций. Представлена примерная форма чек-листа, по которой
председатель совета директоров или независимый директоров могут оценить
каждого члена совета директоров.
В связи с тем, что Кодекс корпоративного поведения рекомендует
проводить оценку работы комитетов, то члены совета директоров через
анкетирование также могут провести эту оценку.
Эксперты, авторы рекомендаций по корпоративной оценке, считают,
что эффективность совета директоров зависит от осознания каждым из его
членов ключевых функций, предназначения, роли в корпоративном
управлении и деятельности организации:
1) осуществления стратегического управления,