87
При нотариальном удостоверении заявления о выходе, как односторонней
сделки, нотариус должен проверить принадлежность доли участнику, который
намерен выйти из общества, а также положения устава общества о
возможности выхода участника.
Заявление о выходе является односторонней сделкой, правовые
последствия для третьих лиц возникают после его получения обществом с
ограниченной ответственностью.
При поступлении в общество заявления о выходе участника, в
подтверждение перехода прав на долю, составления одного документа –
договора, не требуется, поскольку доля или часть доли переходит к обществу с
даты получения обществом заявления участника о выходе из общества.
Что касается акционерного общества, то считаем прогрессивным
введение правил о нотариальном удостоверении сделки залога доли, части доли
(акций) в уставном капитале акционерного общества.
На сегодняшний день, помимо залога обычного имущества (например,
автомобили, нежилые здания и сооружения), а также допускаемого на практике
залога доменных имен, с 1 июля 2014 г. можно закладывать еще и
обязательственные права, права по договору банковского счета, права
участников юридических лиц, а также исключительные права на результаты
интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства
индивидуализации
1
.
Так обязательное нотариальное удостоверение договора залога доли
(части доли) в уставном капитале общества сопровождается проверкой
полномочий залогодателя и оплаты закладываемой доли. Исключение
1
Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 367-ФЗ «О внесении изменений в часть
первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу
отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской
Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».
88
составляет случай, когда на момент удостоверения договора доля не
принадлежит залогодателю (будущий залог)
1
.
Далее необходима подача в регистрирующий орган заявления о внесении
изменений в ЕГРЮЛ по форме Р14001, при этом:
а) срок подачи должен составлять не позднее трех дней со дня
удостоверения сделки;
б) заявление подписывается нотариусом (а не залогодателем) и
скрепляется печатью нотариуса;
в) заявление направляется в орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа. В случае,
если залог доли или части доли в уставном капитале общества в соответствии с
гражданским законодательством либо договором залога доли или части доли
возникнет в будущем, заявление о внесении соответствующих изменений в
единый государственный реестр юридических лиц подписывается и
направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию
юридических лиц, залогодателем в срок не позднее чем в течение трех дней со
дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для
возникновения залога;
- в заявлении должны быть указаны сведения о размере заложенных доли
или части доли, о залогодержателе и о договоре залога (ранее – вид
обременения и срок залога).
Следует учитывать, что запись в едином государственном реестре
юридических лиц об обременении залогом доли или части доли в уставном
капитале общества погашается на основании:
- заявления залогодержателя (ранее – совместного заявления залогодателя
и залогодержателя);
-вступившего в законную силу решения суда.
1
Шумилова С.А. Вопросы нотариального удостоверения договора залога доли (части
доли) в уставном капитале ООО в свете реформирования гражданского законодательства
// Нотариальный вестник. 2015. № 3. С. 18-24.
89
3) передача обществу копии заявления внесении изменений в ЕГРЮЛ,
при этом:
- срок уведомления о состоявшемся переходе доле также должен
составлять не более трех дней с момента удостоверения договора залога;
- по соглашению участников сделки уведомление о переходе доли может
быть осуществлено одним из них. В этом случае нотариус не несет
ответственность за неуведомление общества о заключении договора залога.
Федеральным законом «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации»
1
, с 15 января 2016 года также
были внесены изменения в Федеральный закон «Об акционерных обществах»,
касающиеся удостоверения договора залога акций в уставном капитале
общества.
Согласно рассматриваемому закону, если по условиям договора,
направленного на отчуждение акций в уставном капитале акционерного
общества, они переходят к приобретателю с установлением одновременно
залога или иных обременений либо с сохранением ранее возникшего залога, в
заявлении о внесении соответствующих изменений в единый государственный
реестр юридических лиц указываются соответствующие обременения.
Заявление направляется в орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа. Документ
должен быть подписан усиленной квалифицированной электронной подписью
нотариуса, удостоверившего договор, который предусматривает отчуждение
доли или части доли в уставном капитале общества. В заявлении о внесении
соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических
лиц должны быть указаны сведения о залогодержателе и о договоре залога.
Рассматриваемый Федеральный закон от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ
предусматривал указание в заявлении еще и сведений о размере заложенных
доли или части доли.
1
О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации:
Федер. закон от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ // Российская газета. 2015. 31 декабря.
90
Срок подачи нотариусом в регистрирующий орган заявления о внесении
изменений в ЕГРЮЛ сократился до двух рабочих дней со дня удостоверения
договора залога.
Срок уведомления нотариусом общества о нотариальном удостоверении
договора залога также сократился до двух рабочих дней.
Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения
достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» определил порядок
взаимодействия регистрирующего органа с нотариусами в рамках обеспечения
достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а именно:
1) предоставление нотариусам сведений, содержащихся в
государственных реестрах, осуществляется:
- в форме электронных документов (как и для властных органов);
- применительно к сведениям о конкретном юридическом лице
(индивидуальном предпринимателе), предоставляемых таким способом, -
бесплатно (для всех, в том числе и для нотариусов);
2) представление документов в регистрирующий орган по просьбе
заявителя нотариусом:
- такое представление осуществляется в форме электронных документов,
подписанных электронной подписью нотариуса, с использованием
информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том
числе сети «Интернет» (включая единый портал государственных и
муниципальных услуг);
- документы, подтверждающие факт внесения записи в ЕГРЮЛ (факт
отказа в государственной регистрации), направляются регистрирующим
органом нотариусу в форме электронных документов.
Нотариус выдает соответствующие документы лицу, обратившемуся за
совершением соответствующего нотариального действия, по его просьбе в
91
форме электронных документов или в форме документов на бумажных
носителях на основании удостоверения равнозначности документов на
бумажных носителях электронным документам. Указанные документы могут
быть выданы нотариусом также представителю заявителя, полномочия
которого подтверждаются нотариально удостоверенной доверенностью или
представленной нотариусу лично заявителем доверенностью в простой
письменной форме.
В целях обеспечения достоверности сведений, представляемых при
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей, при установлении личности гражданина, его представителя
или представителя юридического лица, обратившихся за совершением
нотариального действия, нотариус использует соответствующие
государственные информационные ресурсы, доступ к которым предоставляет
федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий
правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию
государственных услуг в сфере миграции, в порядке, установленном
Правительством Российской Федерации
1
.
Для установления личности гражданина, его представителя или
представителя юридического лица, обратившихся за совершением
нотариального действия, нотариус также использует специальные технические
и программно-технические средства, позволяющие удостовериться в
подлинности представленных гражданином документов, при их наличии в его
распоряжении. Требования к таким специальным техническим и программно-
техническим средствам утверждаются федеральным органом исполнительной
власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по
контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции.
1
О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в
части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей : Федер. закон от 30
марта 2015 № 67-ФЗ // Российская газета. 2015. 6 апреля.
92
При совершении нотариального действия нотариус вправе использовать
средства видеофиксации в порядке, установленном Федеральной нотариальной
палатой. Материалы видеофиксации подлежат обязательному хранению в
порядке, установленном Федеральной нотариальной палатой.
При возникновении у нотариуса сомнений в подлинности документов,
удостоверяющих личность гражданина, его представителя или представителя
юридического лица, обратившихся за совершением нотариального действия,
федеральные органы государственной власти, выдающие такие документы,
обязаны представить по запросу нотариуса информацию об их
действительности в течение десяти рабочих дней со дня получения запроса.
Порядок направления и форма запроса определяются федеральным органом
юстиции совместно с Федеральной нотариальной палатой.
На наш взгляд, практику нотариального удостоверения необходимо также
распространить на процедуру купли-продажи и дарения акций.
Так, в соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-
ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры вправе отчуждать принадлежащие
им акции без согласия других акционеров и общества.
Следовательно, ни получения согласия от каждого акционера, ни
принятия соответствующего решения на общем собрании акционеров для
отчуждения одними акционерами своих акций другому акционеру не требуется.
Согласно п. 2 ст. 454 ГК РФ к купле-продаже ценных бумаг применяются
общие положения о купле-продаже товаров, однако приоритет имеют
специальные правила, установленные отраслевым законодательством (Закон об
АО, Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»,
Федеральный закон от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных
интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»).
Договор купли-продажи, дарения акций между гражданами на сумму
свыше десяти тысяч рублей заключается в простой письменной форме (пп. 2
п. 1 ст. 161 ГК РФ), а на меньшую сумму может быть совершен и устно
(ст. 159 ГК РФ). Договор купли-продажи, дарения акций не требует
93
государственной регистрации. Нотариальное удостоверение такого договора
необязательно, но может быть осуществлено по желанию сторон (пп. 2 п. 2
ст. 163 ГК РФ).
Анализ правоприменительной практики показывает, что имеются факты
мошенничества при продаже акций.
Так, на рынке акций самым распространенным способом мошенничества
является продажа фальшивых акций. Мошенничество с акциями часто связано
с конкурентной борьбой различных компаний в определенной сфере
экономики. Для того чтобы убрать конкурента с рынка или понизить его
возможности на рынке, ищут возможности получения контрольного или
блокирующего пакета акций. Для этого используются различные средства,
включая манипулирование ценами в процессе торговли акциями на фондовой
бирже, рейдерские захваты и другие.
Наибольший интерес для мошенников представляют обыкновенные
акции, владельцы которых являются собственниками бизнеса и имеют право
голоса на собрании акционеров. В данных ситуациях порой вход идёт
использование поддельных доверенностей. Например, за похищение акций
лица, совершившие такое хищение, несли, в том числе и гражданско-правовую
ответственность. Так, в 2011 г. президиум Высшего арбитражного суда
Российской Федерации (ВАС) постановил взыскать 12 млн руб. за 145 тыс.
акций ОАО «Сибнефть» (сегодня - «Газпромнефть»), которые были похищены
у акционера с помощью подделанной доверенности. Также было взыскано 3,84
млн руб. упущенной выгоды (в виде недополученных дивидендов по акциям)
1
.
В 2015 г. Арбитражный суд г. Москвы решил взыскать убытки в размере
3,1 млн руб. с компании «Транснефть» в пользу бывшего акционера. Акционер
лишился акций в 2011 г. Он владел 50-ю привилегированными акциями,
которые в 2010 г. были списаны с его счета в реестре по поддельному
свидетельству о праве на наследство. В октябре 2015 г. Арбитражный суд
1
Постановление Президиума ВАС РФ от 25.03.2014 № 18749/13 по делу № А40-
173901/2012) // СПС «КонсультантПлюс».
94
Москвы решил взыскать рекордную сумму 24 млн. руб. в пользу акционера
Газпрома
1
.
На наш взгляд, сделки связанные с отчуждением акций, в целях не
допущения мошенничества в данной сфере, необходимо сопровождать
нотариальным удостоверением. В частности, необходимо нотариально
удостоверять уведомления о продаже акций при соблюдении процедуры
преимущественного порядка продажи акций другим акционерам, также
нотариально удостоверять основную сделку купли-продажи акций.
Таким образом, необходимо внести соответствующие изменения в ст. 42
ФЗ «Об акционерных обществах».
В заключении параграфа исследования необходимо отметить, что
рассматривая усиление роли нотариуса в части защиты интересов
добросовестных участников акционерного общества можно сделать вывод о
создании следующего механизма по борьбе с правонарушениями в
корпоративной сфере:
- необходимость нотариального удостоверения решения об увеличении
уставного капитала (факта принятия решения и состава участников,
присутствовавших при его принятии).
В связи с тем, что нотариус не удостоверяет решения, принятые в форме
заочного голосования, считаем необходимым внести изменения в Федеральный
закон «Об акционерных обществах» в части введения запрета на заочное
голосование не только для случая утверждения годового отчета и годовой
бухгалтерской отчетности в акционерных обществах, но и при увеличении
уставного капитала;
- нотариальное удостоверение договоров залога акций, а также
расширение положения о залоге долей случаями залогов будущих долей (на
момент залога еще не принадлежат залогодателю) с созданием механизма
регистрации будущего залога путем подачи заявления залогодателем в
1
Постановление ФАС Московского округа от 02.10.2015 по делу № А40-148453/2015)
// СПС «КонсультантПлюс».
95
установленные законом сроки с погашением записи о залоге заявлением
залогодержателя или по решению суда;
- подтверждение полномочий лица на распоряжение долей выпиской из
ЕГРЮЛ, полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения
сделки;
- изменение процедуры подачи заявлений о внесении изменений в
ЕГРЮЛ в связи с нотариально удостоверенными сделками отчуждения, залога
доли, в форме электронного документа, подписанного усиленной
квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего
договор.
В связи с тем, что соответствующее заявление готовит и передает в
налоговый орган нотариус, считаю необходимым в ближайшее время внести
соответствующие изменения в программное обеспечение, позволяющее
реализовать передачу указанных документов в налоговый орган на практике.
Следовательно, можно отметить расширение списка сделок, подлежащих
нотариальному удостоверению в акционерном обществе (например,
нотариальное удостоверение залога акций).
Таким образом, в заключительной главе магистерской диссертации
рассмотрены направления совершенствования защиты акционерных обществ.
В рамках данной главы магистерской диссертации были рассмотрены
наиболее актуальные проблемы в контексте тематики главы исследования,
касающиеся
целоппп
подтверждения факта принятия решения в акционерном обществе
и состава участников, присутствующих при его принятии; обеспечения
достовернoсти государственных реестров юридических лиц, связанных с
принятием Федерального закона oт 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ «О внесении
изменений в отдельные законoдательные акты Российской Федерации в части
обеспечения достовернoсти сведений, представляемых при гoсударственнoй
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
В качестве особо значимых проблем, были исследованы вопросы,
посвященные усилению рoли нотариуса в части защиты интересов участников
97
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Анализ гражданского законодательства Российской Федерации в свете
его реформирования позволил выявить основные проблемы правового
регулирования акционерного общества, а также выработать пути их решения в
контексте основных тенденций, складывающихся в процессе формирования
новой корпоративной практики.
На основании вышесказанного по итогам исследования были получены
следующие выводы и сформулированы предложения для совершенствования
действующего гражданского законодательства Российской Федерации в
исследуемой сфере:
1) упрощение процедуры государственной регистрации юридического
лица создает благоприятные условия для развития бизнеса. Вместе с этим,
такое нововведение, как, например, отмена обязательности использовать печать
хозяйственными обществами создает практические трудности. Для
хозяйственных обществ при взаимодействии с государственными и
негосударственными органами, чтобы избежать данных проблем, позволит
внесение соответствующих изменений и дополнений в подзаконные акты и
иные нормативные документы, регулирующих деятельность вышеуказанных
органов;
2) заключение участниками (акционерами) АО корпоративного договора
увеличивает долю договорного регулирования создания и деятельности
коммерческих юридических лиц. В связи с этим, расширяется возможности
участников АО при осуществлении хозяйственной деятельности АО.
Содержание корпоративного договора, заключенного участниками АО, не
подлежит раскрытию. Поэтому, возникают сложности с доказыванием факта
нарушения обязательств, которые вытекают из содержания корпоративного
договора. С целью возмещения возможных убытков сторонам корпоративного
договора, необходимо установить специальные меры ответственности за
нарушение корпоративного договора. Для этого нужно внести