77
имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица, а
также об участниках общества, владеющих не менее чем 50% голосов,
государственная регистрация указанных изменений будет вoзможна тoлько по
истечении трех лет.
Таким образoм, проводя анализ Федерального закона «О внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части
обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», можно
сделать вывод о том, что его принятие было направлено на защиту интересов
добросовестных участников общества с ограниченной ответственностью.
Позитивным нововведением следует признать создание механизма
выявления и исключения недостоверных сведений из ЕГРЮЛ, обеспеченного
обязательной проверкой государственным органом сведений, включаемых и
включенных в ЕГРЮЛ, а также административной и уголовной
ответственностью должностных лиц, отвечающих за предоставление
достоверной (не содержащей ложных сведений) информации.
В связи с этим, считаю необходимым утвердить проект приказа
Федеральной налоговой службы «Об утверждении оснований, условий и
способов проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Федерального закона «О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» мероприятий, а также порядка использования результатов
этих мероприятий, формы письменного возражения относительно предстоящей
государственной регистрации изменений устава юридического лица или
предстоящего внесения сведений в Единый государственный реестр
юридических лиц, формы заявления физического лица о недостоверности
сведений о нем в Едином государственном реестре юридических лиц
1
, что
1
Проект Приказа ФНС России «Об утверждении оснований, условий и способов
проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Федерального закона «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» мероприятий //
Федеральный портал проектов нормативных правовых актов. Режим доступа :
http://regulation.gov.ru/. (дата обращения: 26.06.2016).
78
позволит обеспечить законность создания юридического лица и внесения
изменений в ЕГРЮЛ или в уставные документы.
3.3 Усиление роли нотариуса в части защиты интересов
добросовестных участников акционерного общества
Федеральным законом «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения
достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» были внесены
изменения в законы «Об акционерных обществах» и «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»
1
.
Данные изменения расширяют полномочия нотариуса в сфере
обеспечения законных прав и интересов участников акционерного общества.
Рассмотрим данные нововведения, а также перспективные направления для
усиления роли нотариуса в правовом регулировании акционерного общества.
Считаем эффективным введение нотариального удостоверения решений
общего собрания акционеров, которое касается увеличения уставного капитала
общества. Так, согласно п. 1 ст. 3 рассматриваемого Федерального закона № 67-
ФЗ от 30 марта 2015 г., факт принятия решения общего собрания акционерного
общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества,
присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть
подтверждены путем нотариального удостоверения.
Таким образом, подтверждение указанных обстоятельств иным способом
(например, в силу положений устава) является неправомерным
2
.
1
О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в
части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей : Федер. закон от 30
марта 2015 № 67-ФЗ // Российская газета. 2015. 6 апреля.
2
Илюшина М.Н. Проект Гражданского кодекса РФ о юридических лицах: вопросы
правоприменения и преодоления противоречий в деятельности нотариусов // Нотариальный
вестник. 2013. № 5. С. 5-11.
79
Однако, в силу того, что нотариус не может удостоверить принятие
общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав
участников общества, присутствовавших при его принятии, если такое решение
принималось в форме заочного голосования, а также, учитывая, что запрет на
заочное голосование действует только для случая утверждения годового отчета
и годовой бухгалтерской отчетности в обществах с ограниченной
ответственностью, данное положение нового закона можно обойти, внеся
соответствующие изменения в устав общества.
На наш взгляд, например, в отношении обществ с ограниченной
ответственностью в большей степени усилена роль нотариуса в деятельности
данного общества.
К примеру, согласно п. 2 ст. 3 Федерального закона № 67-ФЗ от 30 марта
2015 г., сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном
капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем
составления одного документа, подписанного сторонами.
Также были внесены изменения в абз. 2 п. 11 ст. 21 Федерального закона
«Об обществах с ограниченной ответственностью»
1
. В частности, нотариальное
удостоверение сделки не требуется в случаях:
- перехода доли или части доли к обществу по решению суда в случае
нарушения преимущественного права покупки доли, либо нарушения порядка
получения согласия участников общества или общества, а также в случае
нарушения запрета на продажу или отчуждение доли иным образом;
- перехода к обществу доли участника, исключенного из общества;
- перехода к обществу доли участника при неполучении согласия
участников общества на переход доли в порядке наследования и
правопреемства, а также с публичных торгов;
1
Об обществах с ограниченной ответственностью : Федер. закон от 08 февраля 1998 г.
№ 14-ФЗ // Российская газета. 1998. 17 февраля.
80
- перехода доли к обществу, либо иным участникам в случае выплаты
действительной стоимости доли по требованию его кредиторов при обращении
взыскания на долю уставного капитала;
- распределения доли между участниками общества и продажи доли всем
или некоторым участникам общества либо третьим лицам.
Круг обязанностей нотариуса при отчуждении доли в уставном капитале
общества:
1) проверка полномочий отчуждающего лица на распоряжение долей или
частью доли, на основании следующих документов:
а) выписка из единого государственного реестра юридических лиц,
содержащая сведения о принадлежности лицу отчуждаемых доли или части
доли в уставном капитале общества и полученная нотариусом в электронной
форме в день удостоверения сделки;
б) документы, на основании которых доля или часть доли ранее была
приобретена, в частности:
- договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества
приобрел долю или часть доли, если доля или часть доли приобретена на
основании сделки;
- решение единственного учредителя о создании общества при создании
общества с одним участником общества;
- договор об учреждении общества или учредительный договор общества,
заключенный ранее 1 июля 2009 года, при создании общества с несколькими
участниками общества;
- свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешла
к участнику общества по наследству;
- решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно
установлено право участника общества на долю или часть доли в уставном
капитале общества;
- протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли или
части доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей,
81
принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если
приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании
решения общего собрания общества;
в) удостоверение в том, что отчуждаемые доля или часть доли полностью
оплачены (справка за подписью директора и бухгалтера о том, что отчуждаемая
доля или часть доли полностью оплачены, платежное поручение из банка,
квитанция к приходно-кассовому ордеру, список участников с отметкой об
оплате доли и пр.);
г) иные документы, необходимые для совершения сделки в соответствии
с законодательством, вытекающие из существа конкретной сделки (согласие
супруга на отчуждение и покупку доли, документы, подтверждающие
соблюдение преимущественного права покупки доли, согласие
антимонопольного органа и т.д.).
2) подача в регистрирующий орган заявления о внесении изменений в
ЕГРЮЛ по форме Р14001, при этом:
- срок подачи должен составлять не позднее трех дней со дня
удостоверения сделки;
- заявление подписывается нотариусом, удостоверившим сделку, и
скрепляется печатью нотариуса. Подлинность подписи нотариуса не подлежит
свидетельствованию в нотариальном порядке;
- если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли или части
доли в уставном капитале общества, такие доля или часть доли переходят к
приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений
либо с сохранением ранее возникшего залога, в заявлении о внесении
соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических
лиц указываются соответствующие обременения;
- заявление направляется в орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа.
3) передача обществу копии заявления внесении изменений в ЕГРЮЛ,
при этом:
82
- срок уведомления о состоявшемся переходе доле также должен
составлять не более трех дней с момента удостоверения сделки;
- по соглашению участников сделки уведомление о переходе доли может
быть осуществлено одним из них.
Федеральным законом «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации»
1
, с 15 января 2016 года были
внесены изменения в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной
ответственностью», согласно которым доля или часть доли в уставном капитале
общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей
записи в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением
случаев, предусмотренных пунктом 7 статьи 23 Федерального закона «Об
обществах с ограниченной ответственностью», тогда как ранее доля или часть
доли в уставном капитале общества переходила к ее приобретателю с момента
нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или
части доли в уставном капитале общества.
Срок подачи нотариусом в регистрирующий орган заявления о внесении
изменений в ЕГРЮЛ сократился до двух рабочих дней со дня удостоверения
сделки. Однако теперь это срок можно увеличить по соглашению сторон
договора.
Также, рассматриваемым законом были внесены изменения, касающиеся
порядка подачи заявления нотариусом о внесении изменений в ЕГРЮЛ. С 15
января 2016 года заявление о внесении изменений направляется в орган,
осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме
электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной
электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор, направленный на
отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества.
1
О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации:
Федер. закон от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ // Российская газета. 2015. 31 декабря.
83
Таким образом, распечатывать и собственноручно подписывать
подготовленное нотариусом заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ больше
не требуется.
Также в ООО вводится обязательное нотариальное удостоверение
использования преимущественного права покупки путем направления оферты о
продаже доли или части доли и ее акцепта.
Оферта – односторонняя сделка, для совершения которой в соответствии
с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и
достаточно выражения воли одной стороны, которая создает обязанности для
лица, совершившего сделку.
В соответствии с п. 5 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с
ограниченной ответственностью» оферта составляется в письменной форме и
подлежит обязательному нотариальному удостоверению
1
. Оферта должна
содержать существенные условия договора. Оферта направляется через
общество и адресована остальным участником общества и самому обществу и
считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения
обществом.
Нотариальное удостоверение оферты осуществляется по правилам
удостоверения сделок, соответственно к ней применяются общие положения об
обязательствах и договорах, поскольку это не противоречит закону,
одностороннему характеру и существу сделки
2
.
При удостоверении оферты участника общества о продаже доли в
уставном капитале, нотариус обязан проверить принадлежность участнику
доли, которую он отчуждает.
Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом
покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати
дней с даты получения оферты обществом.
1
Об обществах с ограниченной ответственностью : Федер. закон от 08 февраля 1998 г.
№ 14-ФЗ // Российская газета. 1998. 17 февраля.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая : Федер. закон от 30
ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
84
В случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное
право покупки доли или части доли обществом, оно может воспользоваться
преимущественным правом покупки доли или части доли. Срок на это
установлен в течение семи дней со дня истечения преимущественного права
покупки у участников общества или отказа всех участников общества от
использования преимущественного права покупки доли или части доли путем
направления акцепта оферты участнику общества.
Пунктом 11 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной
ответственностью» предусмотрены специальные правила к порядку и форме
заключения договора в рамках реализации преимущественного права покупки.
Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном
капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем
составления одного документа, подписанного сторонами.
Законодательство не содержит прямого указания на необходимость
нотариального удостоверения акцепта. В случае его нотариального
удостоверения, нотариус обязан проверить статус акцептанта как участника
общества, доля которого предложена к приобретению.
Таким образом, возникает вопрос о том, обязательно ли подписание
единого документа – договора купли-продажи доли, или же направление
акцепта оференту будет рассматриваться как достижение соглашения по всем
существенным условиям сделки, и договор будет считаться заключенным с
момента нотариального удостоверения акцепта.
Последний вывод подтверждает и статья 4 Федерального закона «О
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации»
1
, которая вносит изменения в пункт 11 статьи 21 Федерального
закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», дополняя его
порядком удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части
1
О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации:
Федер. закон от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ // Российская газета. 2015. 31 декабря.
85
доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение
договора.
Указанная сделка может быть совершена путем отдельного
нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем
нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на
заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.
Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального
удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус
обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить
оференту извещение о состоявшемся акцепте.
В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или
отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему
акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление
соответствующего условия.
Пункты 4 и 5 ст. 3 рассматриваемого Федерального закона № 67-ФЗ от 30
марта 2015 г. устанавливают нотариальное удостоверение по правилам,
предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок:
1) требования участника о приобретении обществом его доли при
принятии обществом «экстраординарных» решений.
Условия заявления требования:
а) принятие общим собранием участников решения:
- о совершении крупной сделки (следует иметь ввиду, что некоторые
крупные сделки – от 25 до 50% стоимости имущества – могут в силу устава
одобряться советом директоров, а также уставом общества может быть
предусмотрено, что для совершения крупных сделок решения общего собрания
участников общества и совета директоров общества не требуется);
- об увеличении уставного капитала общества в соответствии с пунктом 1
статьи 19 Федерального закона «Об обществах с ограниченной
ответственностью» (то есть за счет внесения дополнительных вкладов
участниками общества);
86
б) участник общества голосовал против принятия такого решения или не
принимал участия в голосовании.
Требование о выкупе является односторонней сделкой. При
удостоверении нотариусом требования о выкупе доли в уставном капитале,
нотариус проверяет принадлежность доли участнику.
Данное требование может быть предъявлено участником общества в
течение сорока пяти дней со дня, когда участник общества узнал или должен
был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал
участие в общем собрании участников общества, принявшем такое решение,
подобное требование может быть предъявлено в течение сорока пяти дней со
дня его принятия.
Для удостоверения сделки по отчуждению доли к нотариусу обращаются
участник общества, подавший в общество требование о выкупе и
исполнительный орган общества.
При поступлении от участника общества требования о выкупе,
удостоверяется нотариальная сделка купли-продажи доли в уставном капитале
в соответствии с п. 11 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с
ограниченной ответственностью», по всем правилам и в соответствии с
требованиями действующего законодательства, путем составления одного
документа – договора, подписанного сторонами.
2) заявления участника о выходе из общества.
Условия выхода (независимо от согласия участников и общества):
- право на выход предусмотрено уставом общества;
- после выхода в обществе должен остаться хотя бы один участник.
По своему содержанию заявление о выходе их общества является
требованием обществу выкупить долю участника общества по её
действительной стоимости, которое подлежит исполнению в момент подачи в
общество.
Заявление участника о выходе из общества – односторонняя сделка,
подлежащая обязательному нотариальному удостоверению.