84
4.3. Облигации и иные ценные бумаги акционерного общества
Общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные
бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации о
ценных бумагах. Размещение обществом облигаций и иных эмиссионных
ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров
(наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом
общества. Размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, и
иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно
осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению
совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с
уставом общества ему принадлежит право принятия решения о размещении
облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых в акции. Решение совета директоров (наблюдательного
совета) общества о размещении обществом облигаций, конвертируемых в
акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции,
принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества
единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета)
общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества
1
.
Общество вправе осуществлять эмиссию облигаций после полной
оплаты его уставного капитала. Погашение облигаций может осуществляться
в денежной форме или иным имуществом, в том числе размещенными
акциями общества, в соответствии с решением об их выпуске.При принятии
решения о размещении облигаций, погашение которых может
осуществляться размещенными акциями общества, правила,
предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 2 настоящей статьи, не
применяются. Приобретение акций в результате погашения таких облигаций
не освобождает приобретателя от исполнения обязанностей, установленных
1
Цепов, Г. В. Акционерные общества: теория и практика: учеб. пособие / Г. В. Цепов. –
М., 2015. – с.45
85
федеральными законами. Общество не вправе размещать облигации и иные
эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции общества, если
количество объявленных акций общества определенных категорий и типов
меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение
которых предоставляют такие ценные бумаги
1
.
4.4. Фонды и чистые активы
В обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном
уставом общества, но не менее 5 процентов от его уставного капитала.
Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных
отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества.
Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не
может быть менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера,
установленного уставом общества. Резервный фонд общества предназначен
для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и
выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд
не может быть использован для иных целей
2
.
Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой
прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его
средства расходуются исключительно на приобретение акций общества,
продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения
его работникам. При возмездной реализации работникам общества акций,
приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества,
вырученные средства направляются на формирование указанного фонда.
Стоимость чистых активов общества определяется по данным
бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным
1
Цепов, Г. В. Акционерные общества: теория и практика: учеб. пособие / Г. В. Цепов. –
М., 2015. – с.46
2
Долинская, В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции / В. В.
Долинская. – М.: Волтерс Клувер, 2016. – c.415
86
Правительством Российской Федерации федеральным органом
исполнительной власти, а в случаях, предусмотренных федеральным
законом, Центральным банком Российской Федерации. Для кредитной
организации вместо стоимости чистых активов рассчитывается величина
собственных средств (капитала), определяемая в порядке, установленном
Центральным банком Российской Федерации.
Общество обязано обеспечить любому заинтересованному лицу доступ
к информации о стоимости его чистых активов, определенной в соответствии
с настоящей статьей, в порядке, установленном пунктом 2 статьи 91
Федерального закона. Если по окончании второго отчетного года или
каждого последующего отчетного года стоимость чистых активов общества
окажется меньше его уставного капитала, совет директоров (наблюдательный
совет) общества при подготовке к годовому общему собранию акционеров
обязан включить в состав годового отчета общества раздел о состоянии его
чистых активов. Раздел о состоянии чистых активов общества должен
содержать:
показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых
активов и уставного капитала общества за три последних завершенных
отчетных года или, если общество существует менее чем три года, за каждый
завершенный отчетный год;
результаты анализа причин и факторов, которые, по мнению совета
директоров (наблюдательного совета) общества, привели к тому, что
стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного
капитала;
перечень мер по приведению стоимости чистых активов общества в
соответствие с величиной его уставного капитала. О возможности
увеличения стоимости чистых активов общества до размера уставного
капитала см. п. 4 ст. 99 ГК РФ
1
.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ
(ред. от 07.02.2017) [Электронный ресурс] – режим доступа: // http://www.consultant.ru/
87
Если стоимость чистых активов общества останется меньше его
уставного капитала по окончании отчетного года, следующего за вторым
отчетным годом или каждым последующим отчетным годом, по окончании
которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его
уставного капитала, в том числе в случае, предусмотренном пунктом 7
настоящей статьи, общество не позднее чем через шесть месяцев после
окончания соответствующего отчетного года обязано принять одно из
следующих решений:
об уменьшении уставного капитала общества до величины, не
превышающей стоимости его чистых активов;
о ликвидации общества
1
.
Если стоимость чистых активов общества окажется меньше его
уставного капитала более чем на 25 процентов по окончании трех, шести,
девяти или двенадцати месяцев отчетного года, следующего за вторым
отчетным годом или каждым последующим отчетным годом, по окончании
которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его
уставного капитала, общество дважды с периодичностью один раз в месяц
обязано поместить в средствах массовой информации, в которых
опубликовываются данные о государственной регистрации юридических
лиц, уведомление о снижении стоимости чистых активов общества. В
уведомлении о снижении стоимости чистых активов общества указываются:
полное и сокращенное наименование общества, сведения о месте
нахождения общества;
показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых
активов и уставного капитала общества за три последних завершенных
отчетных года, или, если общество существует менее чем три года, за
каждый завершенный отчетный год;
1
Носов, С. И. Акционерное законодательство России: история, теоретический анализ,
тенденции развития / С. И. Нососов. – М., 2016. – с.89
88
стоимость чистых активов общества по окончании трех, шести, девяти
и двенадцати месяцев отчетного года, следующего за вторым отчетным
годом или каждым последующим отчетным годом, по окончании которых
стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного
капитала;
описание порядка и условий заявления кредиторами общества
требований, предусмотренных пунктом 9 настоящей статьи, с указанием
адреса (места нахождения) постоянно действующего исполнительного органа
общества, дополнительных адресов, по которым могут быть заявлены такие
требования, а также способов связи с обществом (номера телефонов, факсов,
адреса электронной почты и другие сведения)
1
.
Кредитор общества, если его права требования возникли до
опубликования уведомления о снижении стоимости чистых активов
общества, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования такого
уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения
соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного
исполнения - прекращения обязательства и возмещения, связанных с этим
убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием
составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления о
снижении стоимости чистых активов общества. Суд вправе отказать в
удовлетворении требования, указанного в пункте 9 настоящей статьи, в
случае, если общество докажет, что:
в результате снижения стоимости его чистых активов права кредиторов
не нарушаются;
обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения
соответствующего обязательства, является достаточным.
Если по окончании второго отчетного года или каждого последующего
отчетного года стоимость чистых активов общества окажется меньше
1
Носов, С. И. Акционерное законодательство России: история, теоретический анализ,
тенденции развития / С. И. Нососов. – М., 2016. – с.90
89
величины минимального уставного капитала, указанной в статье 26
Федерального закона, общество не позднее чем через шесть месяцев после
окончания отчетного года обязано принять решение о своей ликвидации.
Если в течение сроков, установленных пунктами 6, 7 и 11 настоящей
статьи, общество не исполнит обязанностей, предусмотренных указанными
пунктами, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного
исполнения соответствующих обязательств или при невозможности их
досрочного исполнения прекращения обязательств и возмещения связанных
с этим убытков, а орган, осуществляющий государственную регистрацию
юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного
самоуправления, которым право на предъявление такого требования
предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о
ликвидации общества.
Выводы по главе 4
Гражданский кодекс РФ дает определение акционерному обществу как
общество, уставный капитал которого разделен на определенное число
акций. Определение позволяет выделить основные отличительные признаки
акционерного общества как организационно-правовой формы юридического
лица, выделяющие его из других разновидностей хозяйственных обществ.
Среди этих признаков, базисным является то, что уставной капитал
общества разделен на определенное количество акций. Акционерное
общество – есть, по сути, объединение капиталов; взносы выражаются в
приобретении ценных бумаг – акций, которые дают владельцу определенные
права на участие в обществе и стоимостью которых исчерпываются
имущественные обязанности участников общества; по существу стоимость
акции определяет пределы предпринимательского риска акционера.
Акция – это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее
владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества
в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на
90
часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является
именной ценной бумагой. С каждой акцией связана совокупность
обязательств общества перед акционером. Эти обязательства общества на
практике трансформируются в совершенно определенные права акционера
(акционеров), соблюдения которых он вправе требовать от общества в лице
его органов управления.
Акционерное общество как юридическое лицо характеризуют
следующие признаки. Акционерное общество – есть объединение капиталов.
Основой для создания общества служит соединение активов, принадлежащих
учредителям. По порядку формирования имущественной базы акционерное
общество относится к корпорациям, поскольку происходит объединение
имущества участников в целях последующего ведения предпринимательской
деятельности. Акционерное общество может создаваться и функционировать
в рамках любой формы собственности: государственной, муниципальной,
частной, при этом собственность самого общества непременно является
частной. Безусловно, функционируют акционерные общества и в рамках
смешанной формы собственности.
В соответствии с действующим законодательством об акционерных
обществах, акционерным обществом признается коммерческая организация,
уставный капитал которой разделен на определенное число акций,
удостоверяющих обязательственные права участников общества
(акционеров) по отношению к обществу.
91
Глава 5. Актуальные вопросы ответственности
коллегиального органа управления акционерным обществом
5.1. Ответственность органов управления акционерных обществ
В специальной литературе прочно закрепилось мнение о том, что
акционерные правоотношения являются разновидностью корпоративных
правоотношений. Данная правовая категория неразрывно связана с термином
корпорация, который, как правильно отметила И.Н. Шабунова, «не
свойственен российскому законодательству, в отличие от законодательства
зарубежных стран».
Вероятнее всего это обстоятельство и привело к отсутствию единого
мнения по поводу определения понятия корпорация. В настоящей работе
указанное понятие трактуется в соответствии с получившей наибольшее
признание точкой зрения, согласно которой корпорацией являются
хозяйственные общества и товарищества, кооперативы, ассоциации и союзы,
некоммерческие партнерства и иные организации, основанные на началах
участия (членства).
В то же время некоторые авторы склонны более широко толковать
рассматриваемый термин, в частности, Т.В. Кашанина относит к
корпорациям и унитарные предприятия, В.Н. Петухов использует термин
«корпорация» для обозначения объединений промышленных предприятий,
существовавших в советский период
1
.
Расширительной точки зрения придерживается и Н.В. Козлова,
отмечающая, что «...взаимоотношения между любым юридическим лицом и
его учредителем имеют корпоративную природу...». Другие авторы сужают
круг лиц, имеющих право называться корпорациями. По мнению П.В.
Степанова, корпорация не только должна являться организацией, основанной
на началах участия (членства), но она еще и должна иметь особую структуру
1
Носов, С. И. Акционерное законодательство России: история, теоретический анализ,
тенденции развития / С. И. Нососов. – М., 2016. – с.45
92
органов управления, в число которых входят волеобразующие и
волеизъявляющие органы. В связи с этим он не включает в число корпораций
полные и коммандитные товарищества.
Необходимо особо подчеркнуть, что государственная корпорация,
предусмотренная ст. 7.1. Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ
«О некоммерческих организациях» не может быть отнесена к числу
корпораций в смысле используемого в настоящей работе определения. Дело в
том, что ч. 1 ст. 7.1. упомянутого закона предусматривает, что
государственной корпорацией признается не имеющая членства
некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией. При
этом не соблюдается основной признак корпорации-начала участия
(членства). Таким образом, несмотря на созвучное название, данный вид
некоммерческих организаций корпорацией не является
1
.
Акционеры и акционерное общество образуют основную группу
участников акционерных отношений. В связи с этим особенно актуально
исследование института акционерной ответственности применительно к этим
лицам. Акционеры традиционно являются наиболее многочисленной группой
участников акционерных правоотношений. Именно акционеры являются
источником власти в акционерном обществе - общее собрание акционеров
выступает в качестве высшего органа управления акционерного общества
(абз.1. п.1 ст. 47 Закона об АО)
2
. Тем не менее, ответственности акционеров
не уделяется достаточно внимания ни в нормативных актах, ни в
теоретической литературе. Вероятно, это как раз и связано с особым
статусом акционеров, являющихся участниками акционерного общества.
Основываясь на этом, можно прийти к ошибочному выводу о том, что нормы
1
Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 19.12.2016) "О некоммерческих
организациях" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8824/
2
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: //http://rulaws.ru/laws/Federalnyy-zakon-ot-26.12.1995-N-208-FZ/
93
об ответственности в акционерных обществах не должны иметь отношение к
акционерам. Однако с этим нельзя согласиться.
Дело в том, что акционеры, обладая исключительными полномочиями
по управлению акционерным обществом, должны нести ответственность и за
последствия своих решений, принятых в ходе управления этим юридическим
лицом. Особое значение институт ответственности акционеров приобретает в
тех обществах, где контрольный пакет акций находится в руках одного лица
или группы лиц. Как известно, Россия является одной из стран, в которых
подавляющее большинство акционерных обществ имеют
консолидированный пакет акций.
Нельзя сказать, что эта особенность характерна для всех стран с
развитыми акционерными отношениями. Наоборот, только у 13%
крупнейших британских корпораций открытого типа, у которых вообще есть
крупный акционер, принадлежащий этому акционеру пакет акций превышает
25% капитала .
Экономика Соединенных Штатов Америки также базируется на
распыленности акционерного капитала. В то же время в Германии
акционерный капитал в высшей степени концентрирован и немецкие
владельцы и финансовые институты, управляющие их капиталами, имеют
гораздо более тесные деловые связи со своими корпорациями, чем их
американские коллеги. Существует несколько основных теорий контроля в
акционерном обществе (рисунок 15):
Рисунок 15. Основные теории контроля в акционерном обществе
1
1
Кравченко, Р. С. Корпоративное управление: обеспечение и защита права акционеров на
информацию (российский и англо-американский опыт) / Р. С. Кравченко. – М., 2016. –
с.56
основные теории контроля в акционерном обществе
теория акционерного
контроля
теория контроля
финансовых институтов
менеджеристская
теория