64
содержит специальную норму, направленную на ограничение совмещения
лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа,
должностей в органах управления других организаций. Такое совмещение
допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета)
общества. Вместе с тем акционеры вправе ожидать, что генеральный
директор проявит свои личные качества и профессиональную квалификацию
в ежедневном руководстве обществом. Очевидно, этому может
препятствовать занятость генерального директора на других должностях, а
также осуществление им иной деятельности, которая будет отнимать у него
значительное время и тем самым препятствовать выполнению им своих
обязанностей.
В этой связи Кодексом корпоративного поведения рекомендуется
предусмотреть в уставе общества требование, согласно которому
генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную
деятельность помимо руководства текущей деятельностью общества. Это
положение должно быть указано в договоре, заключаемом с генеральным
директором. Исключением из этого правила является членство генерального
директора с согласия общества в советах директоров иных юридических лиц,
если это необходимо для обеспечения интересов общества, например в
советах директоров дочерних обществ. В любом случае генеральный
директор должен иметь достаточно времени для надлежащего исполнения
возложенных на него обязанностей по руководству обществом
1
.
Достаточно болезненно на практике решаются вопросы досрочного
прекращения полномочий единоличного исполнительного органа. Согласно
прежней редакции п. 4 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" общее
собрание акционеров могло в любое время расторгнуть договор с
единоличным исполнительным органом, что определялось положениями п. 3
той же статьи, которая устанавливала: на отношения между обществом и
1
Грибкова, Т. В. Акционерные соглашения как средство правового регулирования
корпоративных отношений: дис. … канд. юрид. наук / Т. В. Грибкова. – М., 2016. – с.124
65
единоличным исполнительным органом действия законодательства о труде
распространяются в части, не противоречащей положениям Федерального
закона. Этими положениями фактически и ограничивалась старая редакция
ФЗ "Об акционерных обществах" в регулировании вопроса о прекращении
полномочий единоличного исполнительного органа. В новой редакции
Закона эти вопросы урегулированы более детально. Во-первых, абз. 1 п. 4 ст.
69 предусматривает, не расторжение договора с единоличным
исполнительным органом, а досрочное прекращение полномочий
единоличного исполнительного органа. На наш взгляд, новая формулировка
более корректна, поскольку более четко отражает правовой механизм
происходящего в связи с принятием общим собранием акционеров или
советом директоров решения по этому вопросу. Кроме этого такая
формулировка в полной степени корреспондируется со ст. 48 и 65 ФЗ "Об
акционерных общества", в которых при определении компетенции
соответственно общего собрания и совета директоров речь идет именно о
досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа,
а не о расторжении договора с ним
1
.
Во-вторых, у совета директоров (наблюдательного совета) общества
появляется право принять решение о приостановлении полномочий
единоличного исполнительного органа. Правда, возможность возникновения
и реализации этого права советом директоров (наблюдательным советом)
связана с рядом одновременно выполняемых обязательных условий:
если образование исполнительных органов - это вопрос, решение
которого отнесено уставом общества к компетенции общего собрания
акционеров;
если это право предусмотрено уставом общества;
1
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: //http://rulaws.ru/laws/Federalnyy-zakon-ot-26.12.1995-N-208-FZ/
66
наряду с принятием решения о приостановлении полномочий
единоличного исполнительного органа совет директоров обязан принять еще
два решения: а) об образовании временного единоличного исполнительного
органа и б) о проведении внеочередного общего собрания акционеров;
повестка внеочередного общего собрания акционеров должна
предусматривать два вопроса: а) о досрочном прекращении полномочий
единоличного исполнительного органа и б) об образовании нового
единоличного исполнительного органа.
В-третьих, регулируется ситуация, когда образование единоличного
исполнительного органа осуществляется общим собранием акционеров, а
единоличный исполнительный орган не может исполнять свои обязанности.
В этом случае совет директоров в безусловном порядке *(190) вправе
принять решение об образовании временного исполнительного органа и о
проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения
вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного
исполнительного органа и об образовании нового исполнительного органа
1
.
В условиях второй и третьей ситуаций решения принимаются советом
директоров (наблюдательным советом) большинством в три четверти
голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества без
учета голосов выбывших членов совета директоров (наблюдательного
совета).
Временные исполнительные органы, образованные решением совета
директоров (наблюдательного совета), осуществляют руководство текущей
деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов
общества. При этом Законом предусмотрена возможность ограничения
уставом общества компетенции временных исполнительных органов по
1
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: //http://rulaws.ru/laws/Federalnyy-zakon-ot-26.12.1995-N-208-FZ/
67
сравнению с компетенцией единоличного исполнительного органа (абз. 6 п. 4
ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах")
1
.
3.4. Управляющая организация
В российском гражданском законодательстве возможность передачи
полномочий исполнительного органа юридического лица другой
организации или индивидуальному предпринимателю предусмотрена п. 3 ст.
103 ГК РФ. Аналогичные нормы предусмотрены ФЗ "Об акционерных
обществах". Согласно абз. 3 п. 1 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" "по
решению общего собрания акционеров полномочия единоличного
исполнительного органа общества могут быть переданы по договору
коммерческой организации (управляющей организации) или
индивидуальному предпринимателю (управляющему)"
2
.
Этот механизм корпоративного права все активнее используется в
практике акционерных обществ. Существует как минимум две причины для
такой тенденции.
Во-первых, передача полномочий управляющей организации со
штатом первоклассных менеджеров осуществляется с целью повышения
эффективности управления. В данной ситуации решение акционеров о
привлечении управляющей организации обусловлено стоящими задачами
реформирования организации. В случаях, когда руководители организаций
не могут справиться со сложными задачами, возникает потребность в
команде, которая могла бы заменить основное руководство организации,
чтобы создать новые формы бизнеса, востребованные экономической
конъюнктурой. Для этого привлекается независимая управляющая
организация, профессионально занимающаяся менеджментом. Решение в
1
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: //http://rulaws.ru/laws/Federalnyy-zakon-ot-26.12.1995-N-208-FZ/
2
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: //http://rulaws.ru/laws/Federalnyy-zakon-ot-26.12.1995-N-208-FZ/
68
пользу той или иной управляющей организации обычно принимается на
основе анализа опыта работы и репутации этих организаций. На Западе, где
управляющие компании существуют давно, подобные решения принимают
на конкурсной основе, по результатам тендера. Тогда предприятие может
выбрать оптимальные условия управления его активами из предложенных
управляющими компаниями. Такой вид корпоративного управления имеет на
Западе еще одну позитивную составляющую - создаются условия для
привлечения инвестиций, так как известная управляющая компания
существенно влияет на выбор крупных инвесторов, которые привыкли,
чтобы их активами управляли не физические лица, а независимая команда
топ-менеджеров
1
.
Во-вторых, многие крупные холдинговые структуры создают свои
управляющие организации. Данный корпоративный механизм используется
для выстраивания единой системы управления дочерними обществами и
регулирования финансовых потоков. Кроме того, передача полномочий
единоличного исполнительного органа позволяет основному обществу не
только использовать возможности, которые предоставляет преобладающее
участие в уставном капитале, но и сосредоточить в своих руках оперативный
контроль и управление всей хозяйственной деятельностью составляющих
холдинг звеньев, так как в данной ситуации оперативное руководство
осуществляется не выборным органом юридического лица, а менеджментом
управляющей организации. Результат - полный контроль над деятельностью
дочерних обществ. Подобные управляющие организации, как правило,
позволяют решать следующие задачи: установление контроля над
финансовыми потоками и внедрение современных технологий управления,
анализ сложившейся структуры издержек внутри холдинговых образований,
проведение работы по их снижению, формирование новой структуры
отношений предприятий холдинга для сохранения и развития их потенциала.
1
Добровольский, В. И. Судебная защита прав акционера (участника) – вопросы
правоприменения / В. И. Добровольский //Вестник ВАС РФ. – 2015. – № 5. – С. 150
69
При этом, как правило, существует два варианта: либо управляющей
организацией дочерних обществ становится основное общество, либо в
холдинге специально создается юридическое лицо, являющееся
управляющей организацией для дочерних обществ.
Отметим, что отношения, которые возникают при передаче
полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей
организации, относятся к отношениям нового типа, история регулирования
которых не превышает шести лет, поэтому очень часто даже юристы не
всегда способны правильно их оценить и прокомментировать.
Круг вопросов, которые возникают на практике при попытке
применить указанную норму Закона, определяется в первую очередь
недостаточностью теоретической проработки всех элементов этого правового
механизма. При этом все гораздо проще, когда речь идет о передаче
полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, т.е.
физическому лицу, являющемуся индивидуальным предпринимателем. И в
том и в другом случае это физические лица, а меняется лишь характер их
отношений с акционерным обществом. Если на отношения между обществом
и единоличным исполнительным органом распространяется действие
законодательства Российской Федерации о труде в части, не противоречащей
положениям ФЗ "Об акционерных обществах" (абз. 3 п. 3 ст. 69), то
отношения между обществом и управляющим регулируются исключительно
гражданско-правовыми нормами
1
.
Все гораздо сложнее, когда полномочия единоличного
исполнительного органа передаются управляющей организации. В этом
случае полномочия органа юридического лица передаются не органу, а
другому юридическому лицу. В связи с этим мы можем говорить о вопросах,
которые являются общими в случае передачи полномочий единоличного
1
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) [Электронный ресурс] – режим
доступа: //http://rulaws.ru/laws/Federalnyy-zakon-ot-26.12.1995-N-208-FZ/
70
исполнительного органа управляющей организации и управляющему, а
также об отдельном специальном блоке вопросов, которые касаются
исключительно механизма передачи полномочий единоличного
исполнительного органа управляющей организации.
Выводы по главе 3
Порядок назначения на должность директора, генерального директора
детально прописан в ст. 69 Закона «Об акционерных обществах». Так, в
случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим
собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества
(директор, генеральный директор) или управляющая организация
(управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров
(наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании
временного единоличного исполнительного органа общества (директора,
генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания
акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий
единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального
директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании
нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий
единоличного исполнительного органа общества управляющей организации
или управляющему (п. 4 ст. 69 Закона «Об акционерных обществах»).
Если уставом общества решение вопроса об образовании единоличного
исполнительного органа общества отнесено к компетенции совета
директоров (наблюдательного совета) общества и такое решение не принято
советом директоров (наблюдательным советом) общества на двух
проведенных подряд заседаниях либо в течение двух месяцев с даты
прекращения срока действия полномочий ранее образованного единоличного
исполнительного органа общества, общества, осуществляющие раскрытие
информации в соответствии с законодательством Российской Федерации о
ценных бумагах, обязаны раскрыть информацию о непринятии такого
71
решения в порядке, предусмотренном законодательством Российской
Федерации о ценных бумагах, а иные общества - уведомить о непринятии
такого решения акционеров в порядке, предусмотренном Законом «Об
акционерных обществах» сообщения о проведении общего собрания
акционеров.
Вместе с тем руководителем акционерного общества может являться
его единственный участник (акционер), при этом общество может
фактически оказаться без единоличного исполнительного органа в случае его
смерти.
72
Глава 4. Имущество акционерного общества
4.1. Уставный капитал
Уставный капитал общества составляется из номинальной
стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Общество
размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько
типов привилегированных акций. Все акции общества являются
бездокументарными. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций
общества должна быть одинаковой. Номинальная стоимость
привилегированных акций одного типа и объем предоставляемых ими прав
должны быть одинаковыми. При учреждении общества все его акции
должны быть размещены среди учредителей.
Привилегированные акции, приобретаемые за счет средств, указанных
в части 3 статьи 4 и части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.10.2008 N
173-ФЗ (ред. от 03.07.2016), не учитываются при расчете доли
привилегированных акций (номинальной стоимости размещенных
привилегированных акций) в общем объеме уставного капитала
акционерного общества в целях пункта 2 статьи 25
1
.
Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций
общества не должна превышать 25 процентов от уставного капитала
общества. Публичное общество не вправе размещать привилегированные
акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости
обыкновенных акций. Если при осуществлении преимущественного права на
приобретение акций, продаваемых акционером непубличного общества, при
осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных
акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого
числа акций невозможно, образуются части акций (далее - дробные акции).
Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права,
1
Федеральный закон от 13.10.2008 N 173-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О дополнительных
мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации") [Электронный ресурс]
– режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_80622/
73
предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме,
соответствующем части целой акции, которую она составляет. Для целей
отражения в уставе общества общего количества размещенных акций все
размещенные дробные акции суммируются. В случае если в результате этого
образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций
выражается дробным числом. Дробные акции обращаются наравне с целыми
акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции
одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную
акцию, равную сумме этих дробных акций
1
.
Минимальный уставный капитал публичного общества должен
составлять сто тысяч рублей. Минимальный уставный капитал непубличного
общества должен составлять десять тысяч рублей. Уставный капитал
общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости
акций или размещения дополнительных акций. Решение об увеличении
уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости
акций принимается общим собранием акционеров. Решение об увеличении
уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций
принимается общим собранием акционеров или советом директоров
(наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом
общества ему предоставлено право принимать такое решение. Решение
совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении
уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций
принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества
единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета)
общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества
2
.
1
Романова, Н. Б. О правовой природе общего собрания акционеров / Н.Б. Романова //
Вестник удмуртского университета. – 2015. – № 3. – С. 180
2
Цепов, Г. В. Акционерные общества: теория и практика: учеб. пособие / Г. В. Цепов. –
М., 2015. – с.56