15
эмитентами, снятие излишних административных барьеров при осуществлении
эмиссии ценных бумаг.
Часть поправок вступила в силу 28.12.2018г. Однако сам закон с основной
массой изменений вступил в силу только в 2020 г. В частности, с этого момента
остаются только бездокументарные ценные бумаги. Бумажные сертификаты
облигаций ушли в прошлое, а централизованное хранение ценных бумаг
заменили централизованным учетом прав на них. На практике же для эмитента
и инвесторов ничего не должно измениться: еще до вступления поправок в силу
документарные облигации были таковыми лишь формально, фактически же
существовал единый сертификат, который передавался на хранение
депозитарию, и далее права на облигации учитывались по счетам депо.
Исключив из Закона этот архаичный порядок, законодатель, по сути, назвал
вещи своими именами. Все облигации теперь бездокументарные, а значит, и
именные: права на любые облигации теперь можно учитывать не только у
депозитария, но и в реестре у регистратора.
1.2. Правовая природа и понятие ценных бумаг в бездокументарной
форме
В настоящее время в России ценные бумаги существуют все еще как в
бумажном виде, так и в бездокументарном. Под ценными бумагами
понимаются «документы, соответствующие установленным законом
требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права,
осуществление и передача которых возможны только при предъявлении таких
документов»
1
. Правовые нормы о бездокументарных ценных бумагах
содержатся в таких как Гражданский кодекс РФ и Федеральный Закон «О
рынке ценных бумаг»
2
. В бездокументарной форме могут быть акции,
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от
16.12.2019) // Российская газета, N 238-239, 08.12.1994.
2
Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 27.12.2019) "О рынке ценных бумаг" (с
изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020) // "Российская газета", N 79, 25.04.1996.
16
облигации, инвестиционные паи. Только в бездокументарной форме
выпускаются именные эмиссионные ценные бумаги. Все именные ценные
бумаги не могут выпускаться в бездокументарной форме. Бездокументарные
документы существуют в виде записи на специальном счете или лицевом счете.
Записи о таких ценных бумагах и их владельцах ведутся в специальных
реестрах. Записи в реестрах содержат все данные о такой ценной бумаге.
Реестры ведут коммерческие организации, имеющие соответствующую
лицензию на организацию данной деятельности.
Манзай Ч.Э. в своей работе «Правовая природа бездокументарных ценных
бумаг» указывает следующие их признаки:
1) для бездокументарных ценных бумаг характерно полное отсутствие
вещного воплощения, право существует помимо бумажных документов;
2) права, выраженные в бездокументарных ценных бумагах, все же
нуждаются в оформлении
1
.
Б.М. Гангало к указанным признакам бездокументарных ценных бумаг
добавляет признак, согласно которому осуществление или передача прав на
бездокументарные ценные бумаги возможны только при соблюдении правил их
учета»
2
.
В работах С.Б. Старчука классическим признаком бездокументарных
ценных бумаг, называет то, что они удостоверяют субъективные гражданские
права
3
.
Т.Р. Борадзов, Х.А. Джабраилов, Л.В. Кулумбегова к отличительным
признакам бездокументарных ценных бумаг относят: бездокументарность,
отсутствие обязательных реквизитов, гласная достоверность реестра
1
Манзай Ч.Э. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг / Ч.Э. Манзай // Вестник
магистратуры. - 2020. - № 1-5 (100) С.103.
2
Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 1. 2-е изд. перераб. и доп.–
М.: Статут, 2017. С.207.
3
Старчук С.Б. Актуальные вопросы соотношения документарных и бездокументарных
ценных бумаг в гражданском праве Российской Федерации // Вопросы российского и
международного права. - 2019. - № 9А. С. 38.
17
владельцев бездокументарных ценных бумаг
1
.
Справедливо отметил Р.Р. Хайбрахманов: «… с развитием смысловое
содержание ценных бумаг изменилось. Если изменяется само явление, меняется
и его понятие, поэтому определение ценной бумаги, а также установление его
сути выступает одной из наиболее сложных проблем современной
цивилистической доктрины»
2
.
В теории не существует официально закрепленного понятия
бездокументарной ценной бумаги. Как правило бездокументарная ценная
бумага рассматривается в двух позиций. С первой точки зрения
бездокументарная ценная бумага — это бестелесная вещь, с другой точки
зрения — это оболочки для прав, заключенных в форму ценной бумаги. Как
отмечает С.М. Бойцов «бездокументарные бумаги представляют собой
преимущественно имущественные права. Их появление связано с лишением
классических документарных ценных бумаг материального носителя»
3
.
На нашей точки зрения под бездокументарной ценной бумагой следует
понимать ценные бумаги, особые права на которые размещаются с помощью IT
технологий.
Преимущества бездокументарных ценных бумаг заключаются в том, что их
нельзя потерять, испортить либо похитить; если потерян, документ
подтверждающий право на бездокументарную ценную бумагу, то с помощью
реестра его возможно его легко восстановить; в случае, если на
бездокументарную ценную бумагу наложен арест, то он автоматически
накладывается на лицевой счет акционера.
Недостатки бездокументарных ценных бумаг заключаются в том, что
бездокументарными могут быть не все ценные бумаги, например,
1
Борадзов Т. Р., Джабраилов Х.А., Кулумбегова Л. В. Юридическая природа
бездокументарных ценных бумаг /Т.Р. Борадзов, Х.А. Джабраилов, Л.В. Кулумбегова //
COLLOQUIUM-JOURNAL.- 2020. - №5-7 (57). С.142-145.
2
Ротко С. В., Тимошенко Д. А. Бездокументарные ценные бумаги как институт вещного,
обязательственного или иного права: вопрос теории и судебной практики / С.В. Ротко, Д.А,
Тимошенко // Российская юстиция.- 2008. - № 11. С.2.
3
Бойцов С.М. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг / С.М. Бойцов//
Ленинградский юридический журнал. - 2015. - № 2. С. 84.
18
бездокументарными не могут быть векселя; бездокументарными могут быть
только именные ценные бумаги; в случае сбоя в реестре держателей
бездокументарных ценных бумаг, их восстановление будет носить долгий и
сложный характер.
Как отмечает Е.А. Суханов: «необходимо подчеркнуть, что замена
бумажных носителей, ведущая к исчезновению классических ценных бумаг,
свойственна лишь правам, удостоверенным эмиссионными ценными бумагами
и лишь постольку, поскольку они носят именной, а не предъявительский
характер»
1
. Выпуск в обращение бездокументарных ценных бумаг в
современной России имеет широкое распространение. В первую очередь
выпуск подобных ценных бумаг обусловлен более низкими расходами на их
эмиссию и меньшими затратами времени. В свою очередь снижение расходов
влияет на снижение первоначальной стоимости такой бездокументарной
ценной бумаги, что положительно влияет на прибыль организации-эмитента.
В век существования IT технологий существует опасность что
электронный реестр акционеров, который содержит информацию о держателях
акций, может быть взломан. Существует несколько способов защиты
информации, содержащейся в электронных реестрах акционеров:
1. Шифрование данных. Это означает что похищенную информацию
злоумышленники без знания необходимых ключей не смогут расшифровать.
2. Двухфакторная идентификация. Кроме пароля лицо которое ведет
электронный реестр может использовать второй способ идентификации
посредством мобильного телефона, отпечатка пальца, сетчатки глаза и т.п.
3. Обеспечение безопасности системы от утечки и удаления информации.
Это значит, что лицо, которое ведет электронный реестр акционеров должно
иметь систему защиты от вирусов и других нежелательных файлов, которые
могут угрожать его устройства хранения электронного реестра
2
.
1
Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть. Под ред. Е.А.Суханова. – 3-е изд., – М.:
Волтерс Клувер, 2006. С.429.
2
Греков А.О., Попова О.В. Бездокументарные ценные бумаги: понятие и сущность / О.А.
Греков, О.В. Попова // Современная юриспруденция: актуальные вопросы, достижения и
19
Сегодня в юридической науке существуют две основные концепции, по-
разному определяющие сущность бездокументарных ценных бумаг.
Документарная концепция. Представители документарной концепции
полагают, что бездокументарная ценная бумага не является вещью, а,
следовательно, не может выступать объектом права собственности. Под
бездокументарной ценной бумагой они понимают только «право или
совокупность прав». Присвоение бездокументарной ценной бумаги, передача
или осуществление прав по ней происходит исключительно в соответствии с
обязательственным правом. Документарной концепция не признает
бездокументарные ценные бумаги в качестве объектов вещных прав.
Бездокументарная концепция. Основная ее идея данной концепции состоит
в том, что бездокументарная ценная бумага представляет собой «право или
совокупность прав» и не является вещью. Тем не менее бездокументарная
ценная бумага все же является объектом вещного права. Для этого
используются различные теоретические конструкции («бестелесная вещь»,
«право на право», «фикция», «электронный документ» и т.д.), что в конечном
счете предопределяет разнообразность мнений в рамках данной концепции
1
.
Существенным недостатком документарной концепции является
теоретический вывод о том, что присвоение бездокументарных ценных бумаг
осуществляется не на основании абсолютных прав, а на основании
обязательственных прав. Данный подход не может обеспечить эффективную
защиту прав на бездокументарные ценные бумаги потому что применить его
можно тогда, когда нарушение идет со стороны обязанного по ценной бумаге
лица, в то время как «анализ нарушений, препятствующих владельцам
бездокументарных ценных бумаг осуществлять свои права, показывает
совершение таких нарушений лицами, не являющимися участниками
инновации: сборник статей XXIV Международной научно-практической конференции. 2019.
С. 30.
1
Кораев К.Б. К вопросу о правовой природе бездокументарных ценных бумаг / К.Б. Кораев //
Право и современная экономика: новые вызовы и перспективы: Сборник материалов II
научно-практической конференции с международным участием юридического факультета
СПбГЭУ. Под научной редакцией Н.А. Крайновой. 2019. С.302.
20
относительных правоотношений между кредитором по ценной бумаге и
эмитентом»
1
.
Этот недостаток возможно устранить в рамках бездокументарной
концепции. Бездокументарные ценные бумаги квалифицирует их в качестве
объектов вещных прав, защита которых возможна от нарушений, совершаемых
третьими лицами, посредством вещно-правовых механизмов. При этом следует
отметить что бездокументарные ценные бумаги признаются объектами вещных
прав искусственно, с целью оправдать применение вещно-правовых способов
защиты к объекту, не являющимся вещью
2
.
Касающиеся бездокументарных ценных бумаг новеллы ГК РФ говорят о
теоретической слабости двух представленных концепций, как документарной,
так и бездокументарной. Анализ новелл ГК РФ показывает, что наличие
указанных концепций не позволило законодателю выработать теоретически
выверенные и непротиворечащие друг другу нормы.
Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 142 ГК РФ «Ценными бумагами
признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в
решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в
соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых
возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со
статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги)»
3
. То есть
из этого следует что бездокументарные ценные бумагами это «право или
совокупность прав».
Нормы части 3 главы 7 ГК РФ позволяют сделать вывод, что
бездокументарные ценные бумаги не являются объектами вещных прав
4
.
1
Кукушкин А. А. Защита прав владельцев бездокументарных ценных бумаг в Российской
Федерации: автореф. дис .... канд. юрид. наук. / А.А. Кукушкин. - М., 2007. С. 23.
2
Бутина И.Н. Бездокументарные ценные бумаги как объекты вещных прав /И.Н. Бутина //
Юридический мир. - 2006. - № 9. С. 12-15.
3
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ
4
Сделанный вывод не является однозначным. С одной стороны, в § 3 главы 7 ГК РФ
законодатель не указывает на то, что бездокументарные ценные бумаги присваиваются на
основании права собственности. С другой стороны, законодатель, понимая под ценными
бумагами документарные и бездокументарные ценные бумаги (ст. 142 ГК РФ),
21
Бездокументарные ценные бумаги присваиваются их обладателями на
основании обязательственного права, в рамках которого связь субъективное
права - кредитор не опосредуется каким-либо субъективным правом. Именно
по указанной причине в ГК РФ используется понятие «правообладатель», а не
понятие «владелец бездокументарной ценной бумаги». Тем не менее данное
положение не является окончательным и непреложным. Так, например, если
связь между правообладателем и бездокументарной ценной бумагой не
опосредуется субъективным правом, то возникает вопрос: о передаче каких
субъективных прав на бездокументарную ценную бумагу говориться в пункте 1
и 5 статьи 149.2 ГК РФ
1
? Кроме того, встает вопрос о праве распоряжения
бездокументарной ценной бумагой о том какова правовая природа этого права
(в пункте 3 статьи 149 и пункте 3 статьи 149.2 ГК РФ). Или же вопрос есть ли
оно самостоятельное субъективное право и элемент другого субъективного
права, и какого другого субъективного права.
Проведя анализ касающиеся бездокументарных ценных бумаг новелл ГК
РФ можно сказать что в их основе лежит документарная концепция.
Недостаток этой концепции заключающийся в невозможности защиты прав от
нарушений, которые совершили третьи лица преодолевается статьей 149.3 ГК
РФ через установление специальных правил.
квалифицирует их в качестве движимого имущества (п. 2 ст. 130 ГК РФ). В связи с этим
возникает вопрос: является ли редакция п. 2 ст. 130 ГК РФ законодательной ошибкой или
законодатель действительно квалифицирует бездокументарные ценные бумаги в качестве
движимого имущества?
1
В данном случае также следует обратить внимание на противоречивость редакции ст. 149.2
ГК РФ. С одной стороны, указанная статья называется «Переход прав по бездокументарной
ценной бумаге и возникновение обременения бездокументарной ценной бумаги». С другой
стороны, согласно п. 1 ст. 149.2 ГК РФ передача прав на бездокументарные ценные бумаги
приобретателю осуществляется посредств ом списания бездокументарных ценных бумаг со
счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на
основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Аналогичная формулировка
содержится в п. 5 указанной статьи. При указанных обстоятельствах возникает вопрос:
является ли редакция п. 1 ст. 149.2 ГК РФ законодательной ошибкой и в действительности
имелось в виду передача прав по (из) бездокументарным ценным бумагам или указанная
редакция не является ошибкой и законодатель в действительности имеет в виду
субъективное право на бездокументарную ценную бумагу?
22
Проведя анализ этих специальных правил, мы пришли к выводу что не
может признать их теоретически верными. В статье 149.3 ГК РФ указано, что
правообладатель вправе подать иска об истребовании бездокументарных
ценных бумаг, который носит абсолютно-правовой характер. Но учитывая, что
связь между правообладателем и бездокументарной ценной бумагой не
опосредуется каким-либо субъективным правом, возникают вопросы типа -
какова будет какова природа указанного иска? на защиту какого абсолютного
права правообладателя он направлен?
Получатся что нормы статьи 149.3 ГК РФ представляют собой
искусственное применение к относительным правам абсолютно-правового
способа защиты права.
Таким образом, анализ существующих концепций бездокументарных
ценных бумаг позволяет сделать вывод, что они обладают недостатками,
которые не позволяют правильно объяснить правовую природу
бездокументарных ценных бумаг. В то же время указанные концепции не
лишены достоинств, которые необходимо учитывать в дальнейшем при
определении правовой природы бездокументарных ценных бумаг. В частности,
к таким достоинствам следует отнести следующее:
- бездокументарные ценные бумаги и документарные ценные бумаги - это
объекты, обладающие различной правовой природой, а значит и правовой
режим у них должен быть неодинаковым;
- бездокументарные ценные бумаги должны быть признаны объектами
абсолютных правоотношений
1
, так как право на них может быть нарушено не
только эмитентом (должником), но и любым третьим лицом
2
;
- бездокументарные ценные бумаги не являются объектами вещных прав.
Кроме того, для правильного объяснения правовой природы
бездокументарных ценных бумаг необходимо учитывать, что своим
1
Кукушкин А. А. Защита прав владельцев бездокументарных ценных бумаг в Российской
Федерации: автореф. дис .... канд. юрид. наук. / А.А. Кукушкин. - М., 2007. С. 24.
2
Никифоров А. Ю. Бездокументарные ценные бумаги как объекты гражданских
правоотношений: автореф. дис .... канд. юрид. наук. Томск, 2010. С. 13-14.
23
возникновением и развитием институт ценных бумаг обязан обороту
имущественных прав. До его появления (до конца Средних веков) их
обращение регулировалось нормами, которые образовывали институт cessio
1
,
сложившийся в эпоху римского права. В конце Средних веков в торговой сфере
произошло качественное изменение оборота имущественных прав. Если до
указанного момента сделки по передаче прав кредиторов представляли
редкость, то после они получили широкое развитие. Тяжелые и неудобные
формы cessio оказались неспособными обеспечить потребность гражданского
оборота в быстрой и беспрепятственной циркуляции имущественных прав.
Поэтому на смену институту cessio пришел институт ценной бумаги
2
. Ценные
бумаги стали таковыми вследствие права, заключающегося в документе.
Следовательно, их сущность заключается в той связи, которая существует
между данным правом и документом
3
.
1
В современном праве названный институт представлен нормами § 1 Главы 24,
регулирующими переход прав кредитора к другому лицу.
2
Кораев К.Б. К вопросу о правовой природе бездокументарных ценных бумаг /К.Б. Кораев //
Право и современная экономика: новые вызовы и перспективы: Сборник материалов II
научно-практической конференции с международным участием юридического факультета
СПбГЭУ. Под научной редакцией Н.А. Крайновой. 2019. С.306.
3
Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском
праве /Н.О. Нерсесов.- М.: «Статут», 2000. С. 138-140
24
2. ОСОБЕННОСТИ ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ,
УДОСТОВЕРЕННЫХ БЕЗДОКУМЕНТАРНЫМИ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ
2.1. Правовая природа обязательств, удостоверенных бездокументарными
ценными бумагами
Решение вопроса о правовой природе выпуска (эмиссии) ценных бумаг в
бездокументарной форме и соответственно удостоверенной ею не
представляется таким уж однозначным. Большая часть, но не все
регулирующие выпуск и оборот отечественных ценных бумаг нормативно-
правовые акты в законодательной базе Российской Федерации признают
бездокументарные ценные бумаги объектами права собственности. В статье 2
Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ прямым
владельцем ценной бумаги является «владелец - лицо, указанное в учетных
записях (записях по лицевому счету или счету депо) в качестве
правообладателя бездокументарных ценных бумаг, либо лицо, которому
документарные ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином
вещном праве». Также в статье 2 Федерального закона «О рынке ценных
бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ обращение ценных бумаг связывается с
«переходом права собственности». Об праве собственности на эмиссионные
ценные бумаги
1
пишется в статье 8 и статье 15 Федерального закона «Об
особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных
бумаг» от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ, в пунктах 2, 3, 7 Положения о ведении
реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением
ФКЦБ РФ от 02.10.1997 № 27 (далее - Положение о ведении реестра), в пунктах
2.7 и 4.1 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации,
1
Согласно статье 16 Закона о ценных бумагах эмиссионные ценные бумаги могут быть
именными или на предъявителя. Большинство эмиссионных ценных бумаг, выпускаемых в
настоящее время в России, являются именными. При этом именные эмиссионные ценные
бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев,
предусмотренных федеральными законами. Поэтому в настоящее время в большинстве
случаев выпускаемые в России эмиссионные ценные бумаги являются бездокументарными.