25
установлении порядка введения его в действие и области применения (далее -
Положение о депозитарной деятельности). Повсеместно в судебно-
арбитражной практике признается вероятность применения норм вещного
права к бездокументарным ценным бумагам
1
, а вот категориями
обязательственного права арбитражные суды оперируют исключительно
изредка в данных случаях
2
.
Следует отметить то, что нормы обязательственного права необходимы для
регулирования отношений, которые связанны с реализацией прав,
инкорпорированных в бездокументарную ценную бумагу. К примеру, правила
об исполнении обязательства внесением долга в депозит (статья 327 ГК РФ)
3
,
правила об освобождении должника от ответственности при просрочке
кредитора (статья 406 ГК РФ)
4
, правила о прекращении обязательства
совпадением должника и кредитора в одном лице (статья 413 ГК РФ)
5
являются
принципиально важными для урегулирования отношений эмитентов
выпускающих бездокументарные ценные бумаги с владельцами этих ценных
бумаг, а не имея базовых норм о недопустимости одностороннего отказа от
исполнения обязательств (статья 310 ГК РФ), о получателе (статья 312 ГК РФ),
сроке (статья 314 ГК РФ), месте (статья 316 ГК РФ), валюте (статья 317 ГК РФ)
исполнения обязательств, об ответственности за неисполнение обязательств
(глава 25 ГК РФ), а также о прекращении обязательственных отношений (глава
26 ГК РФ) функционирование российского фондового рынка во многом могло
лишится своих юридических оснований.
В обязательственном праве нет необходимого инструментария для
регламентации прав на бездокументарные ценные бумаги, для регулирования
отношений, в рамках которых в качестве объектов гражданских прав
1
См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 29.08.2006 № 1877/06;
Постановление ФАС МО от 30.10.2006 № КГ-А40/10296-06-1,2 // СПС КонсультантПлюс
2020.
2
См., например: Постановление ФАС УО от 15.08.2000 № Ф09-1103/2000-ГК // СПС
КонсультантПлюс 2020.
3
При отказе акционера от получения дивидендов.
4
При уклонении держателя облигаций от получения выплачиваемых по ним сумм.
5
При выкупе акционерным обществом акций с целью уменьшения уставного капитала.
26
выступают бездокументарные ценные бумаги. Условия приобретения
бездокументарных ценных бумаг не регулируют нормы обязательственного
права по давности владения (статья 234 ГК РФ)
1
, порядок прекращения права
собственности на бездокументарные ценные бумаги путем обращения
взыскания (статья 237 ГК РФ) и конфискации (статья 243 ГК РФ), правила
распоряжения и пользования бездокументарными ценными бумагами,
находящимися в общей долевой собственности (статьи 246 ГК РФ, 247 ГК РФ).
Все данные вопросы разрешаются только лишь на основании норм вещного
права.
Интересы добросовестного приобретателя имущества обязательственное
право прямо не обеспечивает, не смотря на то что именно необходимость
защиты их интересов стало одной из главных причин признания статуса вещей
за «обычными» ценными бумагами. Из источников в зарубежной литературе
2
известно, что это решение впервые было предложено известным немецким
юристом Фридрихом Карлом Савиньи. Он призвал отказаться от рассмотрения
перевода прав, которые зафиксированы ценной бумагой, в качестве простой
цессии, которая в свою очередь не защищала покупателя этих ценных бумаг,
гораздо более оборотоспособных от вероятных исков законного
правообладателя. Фридрих Карл Савиньи предложил признать ценные бумаги
вещами, а их передачу переходом права собственности вместе со всеми
вытекающими из этого правовыми последствиями, в том числе защитой
добросовестного приобретателя ценной бумаги. Эта же схема действий
применима и в случае с бездокументарной ценной бумагой. Бездокументарные
акции и облигации на рынке ценных бумаг обращаются без каких-то
согласований со стороны лица обязанных по ним и являются значительно более
ликвидны в отличии от обычных имущественных прав. В подобных условиях
добросовестным законопослушным приобретателям бездокументарных ценных
бумаг должны предоставляться гарантии, подобные тем, какие имеют
1
Постановление ФАС МО от 14.10.2004 № КГ-А40/9442-04 // https://resheniya-
sudov.ru/2004/25280/
2
Eva Micheler. Property in Securities. Comparative Study. 2007. Pages 161 - 162.
27
приобретатели обычных стандартных вещей. Обязательственное право
подобные гарантии не может дать.
Необходимо отметить что в законодательстве об эмиссионных ценных
бумагах закреплен ряд законных механизмов, которые можно применить
только непосредственно к вещам. Так, например, в соответствии с пунктом 4.13
Положения о депозитарной деятельности депозитарий имеет право при
согласии клиента приобретать право удержания в отношении
бездокументарных ценных бумаг, при том что данное положение в
соответствии со статьей 359 ГК РФ может применяться только в отношении
вещей. Согласно пункта 4 статьи 3 Закона о рынке ценных бумаг
бездокументарные ценные бумаги могут быть использованы как предметы
договора займа, при этом согласно 1 пункта 807 статьи ГК РФ заем может быть
совершён только с вещами.
Далее рассмотрим, как имея теоретические снования можно практически
распространить нормы вещного права на бездокументарные ценные бумаги
Начнем с того что с позиции, обоснованной еще в советской учебной и
научной литературе, интерес правообладателя имущественных прав может
быть нарушен как его контрагентом, так и третьими лицами. В 1928 году
Райхер В.К. в своей работе «Абсолютные и относительные права (к проблеме
деления хозяйственных прав)» отметил то, что «...обязательственное право
требования, принадлежащее кредитору по отношению к должнику, обязан
признавать и уважать не только сам должник, но и, без сомнения, все прочие
лица»
1
. Эту идею поддержал в 1940 году Агарков М.М.. Он писал, что при
наличии определенных условий необходимо строго различать два разных
правоотношения: 1) в правоотношениях между кредитором и должником
нарушение возможно только со стороны должника и 2) в правоотношениях
между кредитором и всяким и каждым нарушение возможно со стороны кого
угодно. В первом случае речь идет об обязательственном правоотношение, во
1
Райхер В.К. Абсолютные и относительные права (к проблеме деления хозяйственных прав).
В особенности применительно к советскому праву / В.К. Райхер // Вестник гражданского
права. – 2007. - № 2.
28
втором об особом абсолютном праве
1
. Спустя 30 лет свою позицию в этом
вопросе еще более определенно высказал Иоффе О.С.: «...когда
управомоченный приобретает обязательственные права... его правомочия
нуждаются во всеобщей защите потому, что их осуществлению может
воспрепятствовать не только непосредственно обязанная сторона, как думают
сторонники традиционной точки зрения, но и любое третье лицо, не связанное с
управомоченным обязательственным отношением»
2
. Он заключил, что «закон
должен... запретить третьим лицам совершать действия, препятствующие
осуществлению прав и обязанностей сторонами в обязательстве или
способствующие их уклонению от выполнения своих обязанностей»
3
.
Из сказанного модно сделать следующий вывод: бездокументарные
ценные бумаги как относительные имущественные права можно рассматривать
как объекты прав абсолютного характера.
В монографии Ровного В.В. и Хаскельберга Б.Л., абсолютный тип
правовой связи присущ трем видам гражданских прав
4
:
1) вещным правам;
2) правам, которые возникли по поводу объектов интеллектуальной
деятельности;
3) правам, которые связаны с нематериальными благами.
Бездокументарные ценные бумаги не являются равно как не
нематериальными благами, так и не объектами интеллектуальной деятельности.
Из этого следует то что по сути, на сегодняшний день бездокументарные
ценные бумаги могут быть объектом вещного права.
1
Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву электронный ресурс
[Электронный ресурс] - М., 1940. // ИПС Гарант (дата обращения: 24.02.2020).
2
Избранные труды по гражданскому праву. Из истории цивилистической мысли.
Гражданское правоотношение. Критика теории "хозяйственного права" / Иоффе О.С.;
Редкол.: Маковский А.Л., Шилохвост О.Ю.. - 2-е изд., испр. - М.: Статут, 2003. С. 621 - 622.
3
Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Индивидуальное и родовое в гражданском праве / Б.Л,
Хаскельберг, В.В. Ровный. - М.: Статут, 2004. С. 67.
4
Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Индивидуальное и родовое в гражданском праве / Б.Л,
Хаскельберг, В.В. Ровный. - М.: Статут, 2004. С. 67.
29
Как уже ранее отмечалось, вещное право имеет исчерпывающий
инструментарий, нужный для регулирования отношений, связанных с правами
на бездокументарные ценные бумаги. Вещное право позволяет гарантировать
интересы добросовестного приобретателя бездокументарных ценных бумаг, а
также предоставляет возможность применять ряд особенных правовых
инструментов, которые пользуются популярностью на рынке ценных бумаг, в
их числе удержание и заем. Из этого следует, что институт вещного права
обеспечивает необходимое правовое регулирование как относительно к вещам,
являющихся материальными предметами, так и применительно к
бездокументарным ценным бумагам, являющихся объектам, которые не имеют
материальной формы.
2.2. Юридические факты, обусловливающие возникновение обязательств,
удостоверенных бездокументарными ценными бумагами
Юридическими фактами именуются конкретные жизненные
обстоятельства, в следствии которых возникает всякое правоотношение. Эти
жизненные обстоятельства могут зависеть от воли человек, а могут не зависеть
от нее. Эти факты являются юридическими вследствие того, что в нормах права
заключаются указание на них. Кроме того, они являются основанием
возникновения, изменения и прекращения правоотношений
1
.
Если говорить о гражданском правоотношении, то для его возникновения
также необходимо наличие обстоятельств, предусмотренных правовыми
нормами, а именно наличие гражданских юридических фактов.
Закон нечет в себе норму, так называемое общее правило, модель,
обусловливающие содержание правовых отношений. Для того чтобы норма
заработала и имела применение, нужно наличие предусмотренных этой нормой
1
Печенкина Н.А. Юридические факты как основание гражданских правоотношений / Н.А.
Печенкина // На пути к гражданскому обществу. – 2019. – №2. С. 23.
30
оснований, под коими понимаются фактические обстоятельства, называемые
юридическими фактами, на основе последних возникают права и обязанности
1
.
Подытожив вышесказанное, «юридические факты выступают в качестве
связующего звена между правовой нормой и гражданским правоотношением.
Без юридических фактов не устанавливается, не изменяется и не прекращается
ни одно гражданское правоотношение»
2
.
Выпуск бездокументарных ценных бумаг не может быть описан как
юридический акт. Главной целью совершения гражданско-правового
юридического акта (сделка) является установление, изменение или
прекращение правоотношений. На первом этапе важнейшей целью выступает
создание (юридическое признание) абсолютно нового объекта гражданских
прав. Обязательственное отношение при этом возникает позднее – уже вслед за
покупкой выпущенных бездокументариых ценных бумаг их первыми
приобретателями.
Дуализм гражданского права, то есть его деление на вещные и
обязательственные права и институты, собственными корнями погружается в
римское право, в котором есть деление на права (иски) in rem и in persona. По
мнению ученного Я. Шаппа «данное различие, существующее более 2000 лет,
выполняет очень важную упорядочивающую функцию в разрешении
конфликтов», при этом опираясь на суждение М. Казера: «Противопоставление
action in rem и action in personal следует рассматривать как естественное
состояние»
3
.
Современное отечественное законодательство причисляет ценные бумаги к
категории вещей, должные вещно-правовые институты распространяются и на
них. Вопрос правомерности данного действия относительно к ценным бумагам
1
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. в 2 томах. Т.1. Части
первая, вторая ГК РФ(под ред. Абовой Т.Е., Кабалктина А.Ю.). [Электронный ресурс] -
Институт государства и права РАН. Издательство Юрайт, 2011 // ИПС Гарант (дата
обращения: 28.02.2020).
2
Гражданское право. Под ред. Рассолова М.М., Алексия П.В., Кузбагарова А.Н. - 3-е изд. -
М.:ЮНИТИ-ДАНА, 2015. С. 163.
3
Основы гражданского права Германии. Учебник: Перевод с немецкого / Шапп Я.; Пер. и
предисл.: Арсланов К. - М.: БЕК, 1996. С.48.
31
в целом, и в особенности к бездокументарным, остается предметом научных
полемик.
Для регулирования ценных бумаг применение фикции могло бы быть
значительно более простым обоснованием использования вещно-правовых
институтов. В частности, тезисы 149 статьи ГК РФ перекладывают на
бездокументарные ценные бумаги правовой режим ценных бумаг, в том числе
институты вещного права, обосновываясь на аналогии. Но при всем этом, как
верно замечал еще Шершеневич Г.Ф., бесспорна недопустимость фикций из-за
того, что фикции не могут предоставить объяснения явлениям
действительности
1
, более того, фикция не допускает возможности определить
настоящие границы ее применения к организованному общественному
явлению.
Главенствующая сегодня в отечественном гражданском праве концепция
права собственности признает его объектами только лишь такие объекты,
которые обладают материальным, физически осязаемым характером, то есть
только лишь вещи. «Вещные права мыслимы только по отношению к
предметам, имеющим материальную субстанцию. То, что такой субстанции не
имеет, вообще говоря, не может быть объектом вещного права»
2
.
Нужно заметить, что указанные положения в современном Гражданском
кодексе РФ претерпели закономерную коррекцию. К примеру, можно отметить
что, в статье 209 Гражданского кодекса РФ право собственности
распространяется на имущество, а 128 статья Гражданского кодекса РФ
содержит в перечне имущества как вещи, в их числе деньги и ценные бумаги,
так и любое другое имущество, в том числе имущественные права. Статья 132
Гражданского кодекса РФ определяет к недвижимому имуществу предприятие,
со всеми видами имущества, которые необходимы для функционирования
данного предприятия. Сюда включаются земельные участки, здания,
1
Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Учебное пособие. (по изд. 1910-1912 гг.) в 2т. Т.2.
Вып. 2- 4. - М.: Юридический колледж МГУ, 1995. С.97.
2
Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. / М.М. Агарков – М.:
БЕК, 1994. С.176.
32
сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования,
долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его
продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки
обслуживания), и другие исключительные права.
Суханов Е.А. пишет: «Имущественные права не являются объектом права
собственности их обладателей потому, что такой подход приводит к излишнему
усложнению реальной ситуации и ничего не добавляет к статусу
управомоченных лиц... Ведь в отличие от субъекта права собственности,
который может требовать от всех других участников гражданских
правоотношений («всех третьих лиц») не препятствовать ему в осуществлении
имеющихся у него возможностей, обладатель конкретного права требования
может предъявить это требование только к конкретному обязанному лицу»
1
.
Подобную же позицию можно прочитать в работах Витрянского В.В.: «Как
известно, имущественное право само по себе в качестве самостоятельного
объекта ни при каких условиях не может служить предметом вещных прав»
2
.
С 2020 года в РФ возникли бездокументарные ценные бумаги, которые
заверяют утилитарные цифровые права. С 1 января 2020 года вступил в силу
Федеральный закон от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с
использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации»
3
. Кроме
традиционных способов привлечения инвестиционных вложений посредством
займов и размещения долевых или долговых ценных бумаг, данный закон
также предполагает привлечение инвестиционных вложений через размещение
утилитарных цифровых прав. Утилитарные цифровые права – это права
которые создаются и вращаются в информационной системе права требования
1
Суханов Е.А. Объекты гражданских правоотношений. В кн.: Гражданское право: в 2 т. Т.1:
Учебник./Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., переработ, и доп. - М. 1998.
2
Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества / Брагинский М.И.,
Витрянский В.В. - М.: Статут, 2011.
3
Федеральный закон от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием
инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации» //«Собрание законодательства РФ», 05.08.2019, № 31, ст. 4418.
33
передачи вещи или интеллектуальных прав, права требования выполнения
работ или оказания услуг. При этом утилитарными цифровыми правами не
может быть право требовать имущество, права на которое подлежат
госрегистрации, или же право требовать имущество, сделки с которым
подлежат госрегистрации или удостоверению у нотариуса. Банк России
полагает, что принятие представленного закона имеет важное значение и
позволит малому и среднему бизнесу на старте своей деятельности привлечь
альтернативные банковским кредитам источники финансирования
деятельности.
Закон внедряет возможность депозитарного учета утилитарных цифровых
прав, а также возможность их секьюритизации, то есть выпуска и обращения
ценных бумаг, свидетельствующих утилитарные цифровые права. Подобное
действие позволит применить уже имеющуюся инфраструктуру для
осуществления торговли утилитарными цифровыми правами. Меж тем,
законом 259-ФЗ вносятся отдельные изменения и дополнения в Федеральные
законы № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»
1
, № 86-ФЗ «О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)»
2
, № 161-ФЗ «О национальной
платежной системе»
3
, № 218-ФЗ «О кредитных историях»
4
, № 115-ФЗ «О
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма»
5
.
1
Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 27.12.2019) "О рынке ценных бумаг"(с
изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020) // «Собрание законодательства РФ», № 17, 22.04.1996,
ст. 1918.
2
Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ (ред. от 27.12.2019) "О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)"(с изм. и доп., вступ. в силу с 23.01.2020) //«Собрание
законодательства РФ», 15.07.2002, № 28, ст. 2790.
3
Федеральный закон от 27.06.2011 N 161-ФЗ (ред. от 02.08.2019) "О национальной
платежной системе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 30.01.2020) // "Собрание законодательства
РФ", 04.07.2011, N 27, ст. 3872.
4
Федеральный закон от 30.12.2004 N 218-ФЗ (ред. от 02.08.2019) "О кредитных историях"//
"Российская газета", N 2, 13.01.2005.
5
Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ (ред. от 16.12.2019) "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020) // "Российская газета", N 151-152,
09.08.2001.
34
Неэмиссионная бездокументарная ценная бумага, свидетельствующая
принадлежность владельцу такой бумаги утилитарного цифрового права, будет
именоваться "цифровое свидетельство". Она не будет обладать номинальной
стоимостью и будет фиксировать право ее владельца требовать от депозитария,
имеющего возможность распоряжения утилитарным цифровым правом,
оказания определенных услуг по реализации утилитарного цифрового права и
(или) распоряжения им обозначенным образом. Цифровое свидетельство
выписывается депозитарием владельцу утилитарного цифрового права, учет
цифровых свидетельств производится этим же депозитарием. По счету депо
приобретателя цифрового свидетельства при выдаче такого свидетельства
вносится запись о списании утилитарного цифрового права, в отношении
которого оно выдано. В данном случае обладателем утилитарного цифрового
права, признается владелец этого свидетельства, которому выдано цифровое
свидетельство.
Депозитарий реализовывает в инвестиционной платформе утилитарное
цифровое право, не которое выдано цифровое свидетельство, по указанию
депонента, на счете депо, которого выполняется учет прав на цифровое
свидетельство. Депозитарий, который выдал цифровое свидетельство, не имеет
права до его погашения распоряжаться утилитарным цифровым правом, в
отношении коего оно выдано. Депозитарий должен обособить в
инвестиционной платформе утилитарные цифровые права, в отношении коих
выписаны цифровые свидетельства, от других утилитарных цифровых прав,
которые принадлежат депозитарию и его депонентам.
Государственная регистрация для выдачи цифрового свидетельства не
требуется. По требованию, выставленному депонента, на его счете депо,
депозитарий должен погасить цифровое свидетельство и зачислить
утилитарное цифровое право, на счет депо, указанный данным депонентом, при
условии, что такое зачисление соответствует требованиям федеральных
законов, или же предоставить утилитарное цифровое право в распоряжение
депонента или указанного депонентом лица.