6
ВВЕДЕНИЕ
Одним из фундаментальных институтов финансовой системы являются
ценные бумаги. В настоящее время большая часть ценных бумаг выпускается в
бездокументарном виде.
Поскольку бездокументарные ценные бумаги имеют особое значение для
всей финансовой системы, необходимо качественное правовое регулирование
отношений, связанных с их использованием. Гражданский кодекс РФ в
редакции Закона N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I
части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" значительно
расширил нормативное закрепление бездокументарных ценных бумаг. Вместо
одной статьи в предыдущей редакции появилось шесть новых статей.
Между тем, проблемы, с которыми сталкиваются участники
отечественного фондового рынка, зачастую не находят надлежащего
нормативного разрешения в российском законодательстве, а судебно-
арбитражная практика рассмотрения соответствующих споров является крайне
противоречивой. При таких обстоятельствах исследование бездокументарных
ценных бумаг приобретает особую актуальность.
История обращения бездокументарных ценных бумаг на российском
рынке насчитывает около 20 лет. Поэтому первые научные исследования,
посвященные бездокументарным ценным бумагам, появились в трудах
российских ученых сравнительно недавно. Среди таких работ можно выделить
монографии В.А. Белова, Д.И. Степанова, Г.Н. Шевченко, Е.Н. Решетиной, Д.В.
Мурзина. Гораздо чаще бездокументарные ценные бумаги исследуются в
статьях на страницах периодической печати. Здесь можно отметить работы
В.А. Белова, Д.И. Степанова, Д.В. Ломакина. Кроме того, бездокументарные
ценные бумаги являются предметом анализа в учебниках по гражданскому
праву. Однако в целом можно сказать, что в настоящее время
бездокументарные ценные бумаги, как новый вид объектов гражданских прав,
изучены недостаточно, в связи с чем необходимо их дальнейшее исследование.
7
Целью работы является исследование особенностей бездокументарных
ценных бумаг, как объектов гражданских правоотношений, определение
качества норм действующего законодательства РФ, регламентирующих
отношения, связанные с использованием бездокументарных ценных бумаг, а
также разработка предложений по их совершенствованию.
Для достижения этой цели поставлены следующие задачи:
1) изучить историю возникновения и развития института
бездокументарных ценных бумаг и выявить причины их распространения;
2) определить понятие и признаки ценных бумаг, выпущенных в
бездокументарной форме;
3) определить правовую природу бездокументарных ценных бумаг и их
место в системе объектов гражданских прав;
4) исследовать гражданско-правовые отношения, опосредующие учет
бездокументарных ценных бумаг;
5) провести анализ и обосновать необходимость совершенствования
отечественного законодательства о бездокументарных ценных бумагах и
практики его применения.
Объектом исследования являются бездокументарные ценные бумаги, а
также гражданско-правовые отношения, связанные с их использованием.
Предмет исследования составляет действующее российское, зарубежное
и международное законодательство о бездокументарных ценных бумагах,
судебно-арбитражная практика, а также научные исследования, посвященные
бездокументарным ценным бумагам.
Методами исследования выступили традиционные методы познания
такие как историко-правовой, формально-юридический, сравнительно-правовой
и иные.
Структура и содержание работы обусловлены целями и задачами
исследования. Работа состоит из введения, трех глав, списка использованной
литературы.
8
Глава 1. Понятие и правовая природа бездокументарных
ценных бумаг
1.1 История возникновения и распространения бездокументарных
ценных бумаг
До недавнего времени мир не знал никакой иной формы ценных бумаг,
кроме документарной. Выпуск ценных бумаг всегда сопровождался печатанием
бумажных документов, а само понятие "бумага" стало неотъемлемой частью
общего понятия "ценная бумага"
1
.
Однако практические реалии рынка диктовали необходимость принятия
новых решений. В 1968 году государственное казначейство США осуществило
первый в истории выпуск бездокументарных ценных бумаг. Права их
обладателей фиксировались в специальном реестре, а для совершения сделок с
ценными бумагами требовалось лишь совершить реестровую запись.
Эффективность первого безбумажного размещения оказалась настолько
высока, что с 1986 года американское казначейство отказалось от
документарных выпусков облигаций. На начало 2000 года уже более 99%
казначейских облигаций США (исходя из суммы их номинала) обращалось в
бездокументарной форме.
Вслед за американским казначейством, бездокументарные выпуски
ценных бумаг стали осуществлять и частные эмитенты США. К 2000 году доля
бездокументарных ценных бумаг составила около 96% от общего количества
бумаг американских фондов взаимного инвестирования, а в 2004 году - около
98% от всех корпоративных и муниципальных облигаций. В период с 1980 по
1999 год число бездокументарных эмиссий, состоявшихся на американском
фондовом рынке, выросло с 50 тыс. до почти 2-х миллионов.
1
Так, одним из вариантов перевода термина "ценная бумага" на английский язык является
negotiable paper, на немецкий - wertpapier, на французский - titre participatif, на голландский -
waardepapier, на эстонский - vaartpaber.
9
Последние изменения, внесенные в законодательство США, создают
условия для дальнейшего распространения бездокументарных ценных бумаг на
американском рынке. Так, 24 мая 2005 года в штате Дэлавер, где
зарегистрировано около 50% публичных американских компаний, была
отменена общая обязанность по выпуску сертификатов при эмиссии
корпоративных ценных бумаг, в том числе акций и опционов. Ранее эту
обязанность несли все местные эмитенты. В свою очередь, начиная с 1 января
2008 года к торгам на Нью-Йоркской, Бостонской и Чикагской фондовых
биржах, а также на NASDAQ допускаются только ценные бумаги
бездокументарной формы выпуска.
Наряду с законодательными ограничениями на использование
документарных ценных бумаг, в США ведется активная работа по
популяризации бездокументарной формы выпуска ценных бумаг среди частных
организаций. По инициативе Ассоциации рынка ценных бумаг (Securities
Industry and Financial Markets Association) издается специальная литература ,
позволяющая понять преимущества и основные правила осуществления
бездокументарных выпусков, значительное число экспертов, высказывающих
свои позиции как на страницах монографий, так и в печати , выступают за
повсеместный переход к бездокументарной форме выпуска.
1
Тенденция к дематериализации ценных бумаг в полной мере присуща и
фондовым рынкам других государств. Впервые идея безбумажного размещения
ценных бумаг возникла в Германии еще в 1930 году. Тогда предлагалось
перевести в бездокументарную форму все государственные ценные бумаи ,
однако в тот момент данное решение не было принято. В дальнейшем переход к
бездокументарной форме ценных бумаг осуществлялся в Германии путем их
иммобилизации. В большинстве случаев ценные бумаги немецких эмитентов
выпускаются в виде так называемых глобальных сертификатов, которые
хранятся в депозитариях и удостоверяют права на определенное количество
1
Никифоров А.Ю. Бездокументарные ценные бумаги // СПС КонсультантПлюс. 2014.
10
ценных бумаг. Оборот прав на ценные бумаги, таким образом, отрывается от
обращения их документарной оболочки, что позволяет говорить о фактически
бездокументарной форме ценных бумаг. Вместе с тем следует отметить, что
наряду с иммобилизованными ценными бумагами в Германии выпускаются
государственные облигации, которые не сопровождаются глобальными
сертификатами, в связи с чем являются полностью бездокументарными
1
.
В Англии необходимость перехода к бездокументарной форме выпуска
ценных бумаг стала очевидна в 1980-х годах. Действовавшая на тот момент
система учета ценных бумаг "Talisman", которая лишь фиксировала
информацию о движении ценных бумаг, но не удостоверяла прав на них,
перестала удовлетворять нуждам стремительно растущего фондового рынка.
Так, после дефолта 19 октября 1987 года при резком падении котировок на
ценные бумаги стремительно увеличилось число совершаемых с ними сделок,
но система бумажного документооборота уже не могла обеспечить
надлежащую динамику совершения операций, в связи с чем многие сделки
срывались или совершались с существенной задержкой. В начале 1990-х по
инициативе Лондонской фондовой биржи была запущена новая система учета
прав на бездокументарные ценные бумаги TAURUS (Transfer and Automated
Registration of Uncertificated Stock), однако во многом по причине отсутствия
поддержки со стороны других участников фондового рынка в 1993 году она
была свернута. Но уже в 1996 году, на этот раз - по инициативе Банка Англии,
была запущена новая система учета прав на бездокументарные ценные бумаги
CREST, получившая гораздо большее признание и существующая поныне. В
2001 году в Англии была принята Директива о бездокументарных ценных
бумагах NSI 2001/3755, которая окончательно определила порядок
функционирования системы CREST, а также правовой режим
1
Право и бизнес: сборник статей I ежегодной международной научно-практической
конференции, приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора В.С. Мартемьянова /
М.Ю. Абрамкина, М.Г. Абрамова, А.А. Алпатов и др.; под ред. И.В. Ершовой. М.: Юрист,
2012. 770 с.
11
бездокументарных ценных бумаг, права на которые в ней регистрируются. Как
отмечается в литературе, в 2005 г. примерно 85% всех ценных бумаг,
торгуемых на Лондонской фондовой бирже, обращалось в бездокументарной
форме.
В соответствии с разделом 94-II Закона N 81-1160 от 30 декабря 1981 года
бездокументарная форма была установлена для всех эмиссионных ценных
бумаг во Франции. В Италии, согласно Декрету N 213 от 1998 года, и в
Испании, согласно Королевскому декрету N 116 от 1992 года, в
бездокументарной форме стали выпускаться все ценные бумаги, торгуемые на
фондовых биржах. По неофициальным данным, к настоящему моменту
документарные ценные бумаги полностью или большей частью перестали
выпускаться большинстве государств Европейского союза, а также в США,
Австралии, Китае, Малайзии, Новой Зеландии, Сингапуре, Южной Африке,
Аргентине, Бразилии, Мексике
1
.
Возможность выпуска бездокументарных ценных бумаг признается в
большинстве стран СНГ. Предписания о бездокументарных ценных бумагах,
содержащиеся в статье 194 Модельного гражданского кодекса государств -
участников СНГ , были восприняты гражданскими кодексами большинства
стран бывшего СССР. Так, выпуск ценных бумаг в бездокументарной форме в
настоящее время предусмотрен статьей 996 ГК Азербайджана, статьей 152 ГК
Армении, статьей 150 ГК Белоруссии, статьей 129 ГК Казахстана, статьей 39
ГК Кыргызстана, статьей 195 ГК Украины. В некоторых странах СНГ приняты
специальные законы, регламентирующие обращение бездокументарных ценных
бумаг. Так, на Украине действуют Законы N 3480-IV от 23 февраля 2006 года
"О ценных бумагах и фондовом рынке" и N 710/97-В от 10 декабря 1997 года
"О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного
обращения ценных бумаг в Украине". В Казахстане приняты Законы N 461 от 2
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к главам 6 - 12 /
Д.Х. Валеев, А.В. Габов, М.Н. Илюшина и др.; под ред. Л.В. Санниковой. М.: Статут, 2014.
383 с.
12
июля 2003 года "О рынке ценных бумаг" и N 126-III от 20 февраля 2006 года "О
секьюритизации". В Белоруссии с 9 июля 1999 года вступил в силу Закон "О
депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в
Республике Беларусь".
Какие мотивы побуждают законодателей устанавливать, а участников
фондовых рынков - широко использовать бездокументарную форму выпуска
ценных бумаг? Прежде всего, это практическая сложность использования
бумажных документов при текущем уровне развития фондовых рынков.
Бумажный документооборот фактически не позволяет достичь того масштаба и
динамики операций, которые наблюдаются на рынках ценных бумаг сегодня. В
свою очередь, с переходом к бездокументарной форме выпуска процесс
совершения сделок с ценными бумагами существенно упрощается, поскольку
для переоформления прав на ценные бумаги теперь достаточно дать
соответствующее поручение регистратору или депозитарию и после внесения
изменений в данные учетного реестра передача прав на ценные бумаги будет
считаться состоявшейся. Простота передачи ценных бумаг, в свою очередь,
значительно сокращает сроки совершения сделок. Наконец, при
бездокументарном выпуске инвестор не несет затрат на хранение ценных бумаг
и на страхование рисков, с которыми связано владение любыми материальными
объектами. Так, по данным Ассоциации по сделкам с ценными бумагами
(Securities Transfer Association), в 2002 году инвесторы потратили около 50 млн.
долларов США на восстановление утраченных ими сертификатов, а в
результате печально известных событий, произошедших в Нью-Йорке 11
сентября 2001 года, были потеряны сертификаты на сумму более 16 млрд.
долларов США
1
.
Впервые возможность выпуска бездокументарных ценных бумаг в
российском законодательстве была закреплена в Положении о выпуске и
1
Самигулина А.В. Особенности правового регулирования документарных и
бездокументарных ценных бумаг // Вестник арбитражной практики. 2014. N 2. С. 6 - 14.
13
обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденном
Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 года N 78
1
. В абзаце
2 пункта 1 этого Положения устанавливалось, что ценные бумаги могут
существовать в виде записей на счетах. В 1994 году, с принятием Гражданского
кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), бездокументарные ценные
бумаги впервые получили правовой статус на уровне федерального закона. И
хотя регулирование бездокументарных ценных бумаг в ГК РФ было ограничено
одной статьей 149, оно имело важное значение для всей последующей
правоприменительной практики. В 1996 году, с принятием Федерального
закона "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ (далее - Закон
о ценных бумагах), правовое регулирование бездокументарных ценных бумаг
получило дальнейшее развитие. Начиная с 2002 года, в соответствии с
положениями статьи 16 Закона о ценных бумагах, все именные эмиссионные
ценные бумаги (в том числе акции и облигации) стали выпускаться
отечественными эмитентами исключительно в бездокументарной форме. После
принятия Федерального закона от 02.07.2013 N 142-ФЗ, существенно
изменившего регулирование объектов гражданских прав в целом, правовая база
бездокументарных ценных бумаг приобрела свой современный вид.
1.2 Правовая природа бездокументарных ценных бумаг
Рассмотрим, как вопрос о правовой природе бездокументарных ценных
бумаг решается в зарубежном праве. В соответствии с законодательством
Германии как бездокументарные, так и обездвиженные в депозитариях ценные
бумаги считаются объектами права общей долевой собственности их. Это
связано с невозможностью разделить ценные бумаги, аккумулированные в
депозитариях, индивидуализировав и "приписав" их к конкретным владельцам.
По общему правилу все ценные бумаги "смешиваются" друг с другом, а
1
Собрание постановлений Правительства РСФСР. 1992. N 2.
14
владельцы ценных бумаг получают долю в праве собственности,
пропорциональную количеству ценных бумаг, принадлежащих им в рамках
единого выпуска. В данном случае очевидна условность применения права
собственности к "иммобилизованным" ценным бумагам, которые все вместе, по
сути, зачастую представлены лишь одним глобальным сертификатом, не
разделенным на отдельные части. Однако, как уже указывалось выше,
германский законодатель пошел дальше и применил категорию общей
собственности даже к бездокументарным государственным облигациям, не
представленным никакими сертификатами
1
.
Несколько иным образом к бездокументарным ценным бумагам подошла
английская правоприменительная практика, что объясняется совершенно
особым подходом английской юриспруденции к праву собственности в целом.
Формально за обладателем бездокументарной ценной бумаги английским
законом признается право собственности ("property"). Собственник
бездокументарных ценных бумаг, включенный в реестр владельцев, имеет
абсолютное право владеть, пользоваться и распоряжаться ими. Вместе с тем,
наряду с общим правом собственности, в английском праве выработана
категория "equitable title", то есть право собственности по праву
справедливости. Обладателем equitable title является лицо, которое имеет
правовые основания считать ценные бумаги своими, например, осуществив их
приобретение, но которое при этом не внесено в реестр как собственник
ценных бумаг, в том числе по причине неуправомоченности отчуждателя
2
. В
этом случае лицо, являющееся формальным собственником ценных бумаг,
признается трасти, то есть управляющим этими ценными бумагами, а
приобретатель - выгодоприобретателем данного траста. Особую важность эта
1
Швейцарское финансовое право и международные стандарты = Schweizerisches
Finanzmarktrecht und internationale Standards / П. Нобель; пер. с нем. Н. Сироткина, Ю.
Волобуева, В. Иванова; науч. ред. И.Г. Хубер. 2-е русскоязычное изд. М.: Инфотропик
Медиа, 2012. 1104 с.
2
Самигулина А.В. Особенности правового регулирования документарных и
бездокументарных ценных бумаг // Вестник арбитражной практики. 2014. N 2. С. 6 - 14.
15
конструкция приобретает в тех случаях, когда приобретателем ценных бумаг
подается иск о принуждении продавца к передаче ценных бумаг. В этой
ситуации до момента удовлетворения иска о передаче ценных бумаг и
перерегистрации их в реестре за приобретателем признается право
собственности на ценные бумаги по праву справедливости. Еще более
изощренно английская судебная практика подходит к тем случаям, когда за
отчуждением ценных бумаг первому приобретателю следует их реализация
второму покупателю. В данной ситуации трасти признается уже не только
отчуждатель ценных бумаг, который произвел их двойную продажу, но и
второй приобретатель, если только он не отвечает признакам добросовестного
1
.
Немного иначе вопрос о правовой природе бездокументарных ценных
бумаг решается в США. В соответствии с разделом 8 Единообразного
торгового кодекса США обладатель бездокументарных ценных бумаг имеет в
отношении их титул, именуемый "security entitlement". В одном из правовых
исследований применительно к security entitlement отмечается, что этот титул
"является особым типом собственности, правом sui generis, которое сочетает в
себе и вещные, и обязательственные элементы". В свою очередь, в
официальном комментарии к разделу 8 Единообразного торгового кодекса
США правовая природа этого титула определена следующим образом: "Security
entitlement не является правом требования в отношении определенной вещи;
это целая совокупность прав и интересов, которые обладатель
бездокументарных ценных бумаг имеет в отношении их номинального
держателя... который обязан следить за тем, чтобы обладатель сохранял за
собой все имущественные и корпоративные права, удостоверяемые ценными
бумагами" . С позиций российского права титул security entitlement аналогичен
правам собственника вещи, переданной на хранение с обезличением (статья 890
ГК РФ). В юридической литературе традиционно признается, что при передаче
вещей в иррегулярное хранение они смешиваются с вещами других
1
Бойцов С.М. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг //"Ленинградский
юридический журнал", 2015, N 2