56
7) в случае изъятия заложенного имущества (статьи 167, 327), за
исключением случаев, предусмотренных пунктом 1 статьи 353 настоящего
Кодекса;
8) в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения
требований предшествующего залогодержателя (пункт 3 статьи 342.1);
9) в случаях, указанных в пункте 2 статьи 354 и статье 355 настоящего
Кодекса;
10) в иных случаях, предусмотренных законом или договором.
При буквальном толковании указанной нормы банкротство эмитента не
является основанием для прекращения залога на эмитированные им ценные
бумаги. Законом о банкротстве также не предусмотрено специального
основания прекращения права залога в отношении бездокументарных ценных
бумаг эмитента, признанного несостоятельным. Судебная практика также
исходит из того, что последующее, даже существенное, изменение залоговой
стоимости предмета залога, каковым является значительное снижение
стоимости бездокументарных акций при банкротстве эмитента, не является
основанием прекращения залога
1
.
Тем не менее исходя из системного толкования норм действующего
законодательства и сложившегося в цивилистике понимания бездокументарных
ценных бумаг можно говорить о том, что введение в отношении эмитента
бездокументарных ценных бумаг процедуры конкурсного производства может
являться основанием для прекращения залога.
До 1 октября 2014 года ст. 142 ГК РФ не разграничивала ценные бумаги
на документарные и бездокументарные, а ст. 128 ГК РФ все ценные бумаги,
независимо от формы внешнего выражения квалифицировала как вещи. В
такой ситуации гибель ценной бумаги при банкротстве эмитента не
происходит. Согласно ч. 3 п. 1 ст. 352 ГК РФ, прекращение права залога
1
Постановление ФАС Центрального округа от 08.08.2013 по делу N А36-2923/10// СПС
«Консультант Плюс».
57
возможно только в случае гибели вещи, что относительно ценной бумаги
фактически невозможно ввиду ее бестелесной формы.
Под понятие гибели бездокументарной ценной бумаги также сложно
подвести уничтожение электронного реестра или записи по счету, поскольку в
отличие от гибели вещи такая запись в большинстве случаев может быть
восстановлена в существовавшем ранее виде. Единственной ситуацией,
которую можно было бы считать равносильной гибели, является исключение
эмитента из Единого государственного реестра юридических лиц (далее -
ЕГРЮЛ), что является основанием для списания акций с лицевых счетов.
Однако и такой пример нельзя полностью приравнять к гибели вещи, поскольку
восстановление акционерного общества в ЕГРЮЛ будет являться основанием
для восстановления записей в реестре
1
.
Таким образом, фиксация прав из ценной бумаги в бездокументарной
форме по своему существу исключает гибель бездокументарной ценной бумаги
как вещи.
Однако квалификация всех ценных бумаг в качестве вещи вызывала
сомнения в юридической литературе и активно дискутировалась.
Так, еще до внесения изменений в главу 7 ГК РФ в цивилистике был
распространен подход к бездокументарной ценной бумаге как к совокупности
прав
2
. Например, Е.А. Крашенинников исходил при объяснении правовой
природы бездокументарных ценных бумаг непосредственно из содержания
ценной бумаги. Он указывает, что понятие бездокументарных ценных бумаг
следует заменить правовой фигурой "ценных прав", то есть не удостоверенных
ценными бумагами, но занесенных в особый реестр прав, которые снабжены
1
Шевченко Г.Н. Новеллы гражданского законодательства о ценных бумагах // Современное
право. 2014. N 10. С. 73 - 78.
2
Лебедев К.К. Защита прав обладателей бездокументарных ценных бумаг. Материально- и
процессуально-правовые аспекты разрешения споров, связанных с отчуждением
бездокументарных ценных бумаг. М., 2007. С. 11; Решетина Е.Н. Правовая природа
корпоративных эмиссионных ценных бумаг. М., 2005. С. 21; Шевченко Г.Н. Документарные
и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве // Журнал
российского права. 2004. N 9; др.
58
функцией, схожей с функцией прав, воплощенных в ценных бумагах фондового
рынка
1
.
В то время как ст. 128 ГК РФ в редакции 2011 года относила как
документарные, так и бездокументарные ценные бумаги к вещам, в
юридической литературе бездокументарные ценные бумаги объявлялись не
вещами, а правами. Многие авторы прямо высказывали точку зрения о том, что
бездокументарные ценные бумаги вещами не являются
2
.
С 1 октября 2014 года аналогичного подхода придерживается и
законодатель, который внес соответствующие изменения в ст. ст. 128, 142 ГК
РФ и другие нормы ГК РФ
3
.
Действующая редакция ГК РФ напрямую предусматривает в ст. 142, что
ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права,
которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего
ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и
передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в
соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса.
В соответствии со ст. 28 ФЗ "О рынке ценных бумаг"
4
права владельцев
на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска
удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае
учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в
депозитариях.
Таким образом, в соответствии с нормами действующего
законодательства бездокументарная ценная бумага более не квалифицируется
1
Гражданское право. Том 1 / Под ред. А.П. Сергеева, автор главы Е.А. Крашенинников. М.,
2011. С. 396.
2
Гражданское право. Т. 1 / Под ред. Ю.К. Толстого (автор главы - В.В. Байбак). М., 2013.
3
ФЗ от 02.07.2013 N 142 "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2013. N 27. Ст. 3434 (далее -
действующая редакция ГК РФ).
4
Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 03.07.2016)"О рынке ценных
бумаг"//"Собрание законодательства РФ", N 17, 22.04.1996, ст. 1918,
59
как вещь, а определяется как совокупность обязательственных и иных прав,
зафиксированных в реестре, в записи по счету.
При банкротстве эмитента в связи с обесцениванием выпущенных
должником ценных бумаг происходит как минимум уменьшение, а в
определенной степени и прекращение удостоверенных ими прав. Поэтому,
основываясь на приведенном выше понимании бездокументарной ценной
бумаги, можно предположить, что для прекращения права залога на
бездокументарные акции может быть применена норма ч. 3 п. 1 ст. 352 ГК РФ,
предусматривающая прекращение права залога в случае прекращения
заложенного права.
Тезис о том, что права по бездокументарной ценной бумаге
прекращаются в случае банкротства их эмитента, можно проиллюстрировать на
примере акции. В соответствии со ст. 31 ФЗ об акционерных обществах,
акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с
настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем
собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а
также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества
- право на получение части его имущества. Однако все указанные выше права,
предоставляемые бездокументарными акциями несостоятельного эмитента,
прекращаются на основании следующего.
В соответствии с п. 2 ст. 126 ФЗ "О банкротстве" с даты вынесения
решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного
производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных
органов управления должника. То есть акционеры несостоятельного эмитента
лишены права на участие в управлении акционерным обществом.
Также на основании ст. 43 ФЗ об акционерных обществах общество не
вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям и
выплачивать объявленные дивиденды по акциям, если на день принятия
решения/выплаты общество отвечает признакам несостоятельности
60
(банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о
несостоятельности (банкротстве).
Кроме того, как правило, конкурсной массы должника недостаточно для
полного удовлетворения требований всех кредиторов, включенных в реестр
требований. При этом судебная практика
1
исходит из смысла пункта 7 ст. 63,
абз. 5 п. 1 ст. 67 ГК РФ, абз. 8 ст. 2, абз. 5 п. 1 ст. 63 ФЗ о банкротстве. Из
указанных норм следует, что требования по выплате участнику (акционеру)
ликвидируемого хозяйственного общества за счет имущества данного общества
денежных средств при прекращении отношений, связанных с владением этим
участником (акционером) долями (акциями), не могут конкурировать с
обязательствами должника перед иными кредиторами - участниками
гражданского оборота: участники (акционеры) должника вправе претендовать
лишь на часть имущества ликвидируемого общества, оставшегося после
расчетов с другими кредиторами. Таким образом, при недостаточности
конкурсной массы для удовлетворения требований всех кредиторов акционеры
не имеют права на получение части имущества должника.
Поскольку предмет залога физически не существует, а о его
существовании свидетельствует лишь запись по лицевому счету, то фактически
предметом залога являются именно предоставляемые указанными ценными
бумагами права, которые при введении в отношении эмитента процедуры
конкурсного производства прекращаются, что в соответствии со ст. 352 ГК РФ
является основанием для прекращения залога.
Следует отметить, что, поскольку из особенностей фиксации прав из
бездокументарных ценных бумаг следует невозможность их гибели как вещи, к
ним в ситуации с прекращением залога могут быть применены нормы о правах.
Поскольку закрепленные бездокументарными ценными бумагами права носят
различный правовой характер, то редакция ст. 352 ГК РФ не препятствует
1
Постановление Президиума ВАС РФ от 30.11.2010 N 10254/10 // Вестник ВАС РФ. 2011. N
2.
61
прекращению залога в отношении всех закрепляемых бездокументарной
ценной бумагой прав.
Поскольку сама сущность ценной бумаги заключается именно в
закрепленных ею правах, то при прекращении всех таких прав можно говорить
о прекращении залога на саму ценную бумагу как на объект, удостоверяющий в
своем единстве все права.
Однако ряд норм законодательства не позволяет однозначно согласиться
с таким выводом. Поскольку ценная бумага удостоверяет совокупность прав, то
по смыслу ГК РФ для прекращения залога на бездокументарную ценную
бумагу необходимо, чтобы все удостоверенные ею права были прекращены. Но
не все права держателя ценной бумаги прекращаются в связи с банкротством
должника-эмитента.
Так, собственник акции имеет право в порядке, указанном ст. 91 ФЗ об
акционерных обществах и ст. 67 ГК РФ, получать информацию о деятельности
общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в
установленном порядке. Указанного права акционер не лишается даже в случае
банкротства эмитента.
Кроме того, по смыслу ст. 126 ФЗ о банкротстве предусматривается
прекращение всех полномочий акционеров, кроме полномочия общего
собрания акционеров принимать решения о заключении соглашений об
условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими
лицами для исполнения обязательств должника. Однако указанное право
предоставляется исключительно в процедуре банкротства, в связи с чем может
рассматриваться в качестве "специального" права, действующего лишь в ходе
соответствующей процедуры.
В то же время представляется, что реализация перечисленных выше
оставшихся у акционеров в конкурсном производстве прав при прекращении
установленных ст. 31 Закона об акционерных обществах прав (права на
управление, на получение части прибыли и части имущества, оставшегося
62
после ликвидации) не соответствует целям и интересам залогодержателей
акций несостоятельного эмитента. Основной целью залога является не
получение информации, не заключение соглашений с залогодателем и т.п.
В соответствии с п. 1 ст. 1 ФЗ об ипотеке залогодержатель (кредитор)
имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику
по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества
залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя. Если
такое преимущественное право не может получить удовлетворения, то смысл
залога для залогодержателя теряется.
Как отмечается в п. 29 Постановления Президиума ВАС от 17 февраля
2011 года N 10
1
, реализация заложенного имущества, в том числе ценных
бумаг, осуществляется путем реализации ценных бумаг, обращающихся на
организованном рынке ценных бумаг, на торгах организатора торговли рынка
ценных бумаг, поступления предмета залога в собственность залогодержателя,
продажи предмета залога третьему лицу без проведения торгов и т.п. Ни одним
из предусмотренных способов реализации прав залогодержателя не могут
удовлетворить, даже частично, его требования.
Таким образом, нельзя говорить о том, что введение конкурсного
производства в отношении эмитента прекращает абсолютно все права,
закрепленные его акциями, и однозначно позволяет прекратить залог на такие
ценные бумаги. При этом, безусловно, необходимо учитывать возможность
заключения мирового соглашения, восстановления платежеспособности
эмитента, что приведет к прекращению конкурсного производства и
восстановлению нормальной деятельности организации
2
.
Однако ценность бездокументарных ценных бумаг как предмета залога в
период конкурсного производства эмитента существенно уменьшается. В то же
1
Постановление Президиума ВАС РФ "О некоторых вопросах применения законодательства
о залоге" // Вестник ВАС РФ. 2011. N 4.
2
Никонова М.Ю., Абрамова Е.Н. О возможности прекращения права залога на
бездокументарные ценные бумаги в связи с банкротством эмитента //"Право и экономика",
2015, N 2
63
время права, существовавшие до возбуждения дела о банкротстве, по ценной
бумаге прекращаются.
Ввиду изложенного целесообразно предоставить залогодержателю право
решать вопрос о сохранении или прекращении права залога ценных бумаг
несостоятельного эмитента на основании прекращения прав залогодержателя в
период банкротства эмитента ценных бумаг.
Решение проблемы видится во внесении в Закон о банкротстве норм,
предоставляющих залогодержателю бездокументарных ценных бумаг эмитента,
в отношении которого введена процедура конкурсного производства, права на
прекращение залога в отношении таких акций на основании его заявления в суд
и соответствующего судебного акта.
3.2 Проблемы списания бездокументарных ценных бумаг по
требованию судебного пристава-исполнителя при наличии ареста этих
бумаг
Согласно абз. 21 ст. 2 и абз. 1, 2, 3 п. 1 ст. 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг"
1
профессиональный участник рынка ценных бумаг, именуемый регистратором,
осуществляет деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг.
В соответствии с абз. 6 п. 1 ст. 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг" регистратор
осуществляет указанную деятельность в соответствии с федеральными
законами, нормативными актами Банка России и разработанными на основании
требований Банка России правилами ведения реестра.
Регистратор в силу своего статуса как профессионального участника
рынка ценных бумаг должен строго соблюдать нормы действующего
законодательства, особенно специального, поскольку именно они составляют
основу его деятельности. В лицензии на осуществление деятельности по
1
Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 03.07.2016)"О рынке ценных
бумаг"//"Собрание законодательства РФ", N 17, 22.04.1996, ст. 1918,
64
ведению реестра указано, что регистратор обязан соблюдать требования
законодательства РФ о ценных бумагах и нормативных актов Банка России
(ранее - федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг).
Поэтому любая неурегулированность законодательства, связанного с
деятельностью регистратора, ведет к возникновению споров по поводу
осуществления тех или иных действий регистратора
1
.
Предметом настоящего вопроса является неурегулированность вопроса о
списании ценных бумаг с лицевого счета должника в реестре акционеров на
основании постановления судебного пристава-исполнителя, при этом на
списываемые ценные бумаги наложен арест в рамках другого судебного спора.
С одной стороны, регистратор обязан по предъявлению судебным
приставом исполнительного документа исполнить содержащиеся в нем
требования о списании ценных бумаг с лицевого счета должника и зачислении
их на лицевой счет взыскателя.
С другой стороны, регистратор не может осуществить данную операцию,
так как ценные бумаги, подлежащие списанию, арестованы в рамках
рассмотрения другого судебного спора.
Что касается обязанности регистратора списать ценные бумаги на
основании постановления судебного пристава-исполнителя, то данный вопрос
достаточно урегулирован.
Согласно абз. 3 п. 5 ст. 149.2 ГК РФ, п. 3 ст. 8.1, п. 2 ст. 73.1 ФЗ "Об
исполнительном производстве"
2
по предъявлению судебным приставом
исполнительного документа регистратор обязан исполнить содержащиеся в нем
1
Карулин С.В. Проблемы списания бездокументарных ценных бумаг по требованию
судебного пристава-исполнителя при наличии ареста этих бумаг в рамках иного судебного
дела // СПС КонсультантПлюс. 2014.
2
Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от 28.12.2016)"Об исполнительном
производстве" //"Собрание законодательства РФ", 08.10.2007, N 41, ст. 4849,
65
требования о списании с лицевого счета должника и зачислении на лицевой
счет взыскателя ценных бумаг.
В соответствии с абз. 19 п. 3 ст. 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг" и п. 3.9
Приказа ФСФР от 30.07.2013 N 13-65/пз-н "О порядке открытия и ведения
держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов и о
внесении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной
службы по финансовым рынкам" (далее - Приказ N 13-65/пз-н) операции по
лицевым и иным счетам, в том числе связанные с переходом прав на ценные
бумаги, совершаются в соответствии с распоряжениями и иными документами
(в том числе в соответствии с постановлением судебного пристава),
являющимися основанием для их совершения
1
.
В силу п. 7.3.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных
бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ от 02.10.1997 N 27 (далее -
Положение о ведении реестра), регистратор вносит в реестр записи о переходе
прав собственности на ценные бумаги по решению суда по представлении
копии решения суда, вступившего в законную силу, и исполнительного листа.
Кроме того, обязанность регистратора исполнить требование судебного
пристава-исполнителя вытекает из общих требований об обязательности как
судебных актов, так и требований судебного пристава согласно п. 1 ст. 6 ФКЗ
"О судебной системе Российской Федерации", п. 2 ст. 13 ГПК РФ, п. 1 ст. 16
АПК РФ и п. 1 ст. 6 ФЗ "Об исполнительном производстве". В силу указанных
норм регистратор обязан исполнить предъявленный ему судебный акт,
вступивший в законную силу, или постановление судебного пристава-
исполнителя.
С другой стороны, вопрос о невозможности списать оспариваемые
ценные бумаги, арестованные в рамках другого судебного дела, в правовом
поле не решен.
1
Гришаев С.П. Ценные бумаги: виды и практика применения. М.: Редакция "Российской
газеты", 2016. Вып. 2. 176 с.