13
время и после совершения сделки. Составление завещания и вступление в брак
согласия попечителя не требовало
3
.
Второй вид недееспособности связан с женщинами. Женщина считалась
недееспособной даже в то время, когда она не находится под властью мужа
или отца. Такой обычай был неразрывно связан с приобретением права силой
оружия. В силу того, что женщина оружием не владела, в римском праве
сохранились пережитки старого устройства. Однако по мере развития
общественной жизни, опека над женщиной уже во времена республики носила
формальный характер: женщина обращалась к опекуну только при
совершении действий, предусмотренных старым цивильным правом.
Однако уничтожение опеки над женщинами вовсе не означало их
уравнивания в правах с мужчинами: они не по-прежнему не могут занимать
публичных должностей или выступать за других в ходе судебного
разбирательства.
Мы видим, что опека в римском праве компенсирует отсутствие
дееспособности, который определяется формально, а психические отклонения
лица, над которым установлена опека, имеют второстепенный характер.
Попечительство- это институт цивильного права, посредством которого
управление имуществом умалишенного, который был не способен совершать
юридический действия, доверялось куратору
4
.
По законам XII таблиц надзор устанавливался над безумными и
расточительными лицами. Данный закон запрещал расточителям управлять
своим имуществом без одобрения уполномоченного лица. И вообще,
расточитель приравнивался к безумцу, т.к. расточительность считается
неотъемлемой частью личности.
3
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов/ под ред. B.C. Нерсесянца. М.:
Изд. группа «ИНФРА-М» Норма. -2006.- С.263.
4
С. А. Слипченко, О. И. Смотров, В. А. Кройтор, Р. Б. Шишка; Под ред. С. А. Слипченко,
О. И. Смотрова. Основы римского частного права: Учебное пособие. — Харьков: Эспада. -
2007.- С.83.
14
Попечительство над безумными и сумасшедшими давало попечителю
protestas над личностью и имуществом подопечного. В праве Юстиниана
назначение попечителя является актом публичной власти. Попечительство над
лицами, имеющими серьезные физические недостатки (например, глухота)
устанавливалось на время заключения определенных сделок (чаще в форме
вопрос-ответ).
Попечительство над расточителями устанавливалось после
расследования магистратом (позже-претором) при наличии заявления
заинтересованных лиц, чаще всего родственником такого лица. После
решения властного лица, подопечный ставился под надзор куратора.
Самостоятельно такое лицо могло только приобретать имущество.
Также мы можем выделить в более позднем римском праве такие виды
попечительства:
- Попечительство над имуществом, владелец которого неизвестен
- Попечительство над лицами, которые в конкретном случае, в силу
своих физических или психических недостатков не могли защищать свои
интересы.
- Попечительство над лицами от 14 до 25 лет. Устанавливалось по
договоренности между куратором и молодым лицом, которое испрашивало
такого надзора при необходимости. К этому добавлялся куратор,
устанавливаемый претором.
Мы видим, что опека в римском праве компенсирует отсутствие
дееспособности, который определяется формально, а психические отклонения
лица, над которым установлена опека, имеют второстепенный характер.
Попечительство же устанавливается для восполнения наличествующих
недостатков лица, которые привели к ограничению дееспособности и носили
более локальный характер.
Однако наиболее важным для нас является показатель того, что только
принадлежность к определенному классу давала право пользоваться всеми
последними достижениями римской юриспруденции в сфере опеки и
15
попечительства. Именно то, что пользование правами было недоступно всему
обществу, характеризует не только отдельную сферу правоотношений
(отношений опеки и попечительства), но и всю правовую систему Рима.
1.2.Особенности исторического развития института опеки и
попечительства в отечественном праве.
Рассмотрение в данной работе современного, Российского, этапа
развития правоотношений в сфере опеки и попечительства невозможно без
учета накопленного исторического опыта в нашей стране. Поэтому краткий
экскурс в историю позволит определить основные направления политики
государства в сфере опеки и попечительства.
Традиционно в России складывалась общинная взаимопомощь друг-
другу, а особенно наиболее уязвимым членам общины: детям, женщинам,
старикам. Этому способствовали особые отношения, основанные на вере.
Помощь по своей форме была представлена в виде обрядовых действий. В это
время начинает выделяться особая категория нуждающихся-сироты. Однако
сиротами называли не только детей, но и одиноких стариков. Сиротство
определялось через одиночество, незащищенность и не имело устойчивой
связи с детством человека, то есть через общественной положение
5
.
С развитием производительных сил общества появилась возможность
оказывать поддержку сиротам, основанную на экономическом факторе.
Примером тому служит обычай дарообмена при оказании помощи сиротам. У
южных славян формируется институт «приймачества», который является
естественным продолжением усыновления внутри общины.
Заимствованные греко-римские законы (главным образом
Византийские), позволяли различать два этапа несовершеннолетия:
От 0 до 14 лет для мужчин и от 0 до 12 лет у женщин, т.н. не возрастные
До 25 лет для детей обоего пола, т.н. малолетними
5
Крупейников К.В. История развития института опеки и попечительства в отечественном
гражданском праве // Вестник Московского государственного областного гуманитарного
института. // История, философия, политология, право. - № 2.-2012.-С.79.
16
Не возрастные дети находились под опекой, малолетние под
попечительством. Важно отметить, что необходимость установления опеки
или попечительства была связана с отсутствием отца, но никак не матери.
Опека могла устанавливаться по завещанию отца, законом или
назначением власти. «Русская Правда» дает следующее упоминание опеки:
«Если после смерти отца в семье остались малые дети, и мать выходила
вторично замуж, то опекуном их назначался один из ближайших
родственников, им мог быть и отчим». Передача имущества опекаемого
проходила при свидетелях. В случаях, когда опекун назначался властным
указом, то при таком назначении присутствовал представитель духовенства.
Обязанности опекуна по отношению к опекаемому сводились к
личностной заботе. Опекун воспитывал, кормил и оберегал от
несправедливостей опекаемого. Имущественных обязанностей у опекуна не
было. При воспитании ребенка-сироты очень важным было влияние
общинного мнения на опекуна.
С точки зрения обычных обязанностей опекуна, на него возлагалась
ответственность за дачу согласия по гражданско-правовым сделкам и дачу
согласия на действия опекаемого. Приобретение имущества опекаемым не
требовало согласия, но в случаях отчуждения имущества, принятия
обязательств-все это могло осуществляться только с согласия опекуна.
Имущество, переданное опекуну, не становилось его собственностью и все
действия с ним (имуществом) должны были производиться к выгоде
опекаемого. После окончания опеки имущество в полном объеме
возвращалось опекаемому. Кроме имущества возвращались и доходы от
управления таким имуществом
6
. Однако такая обязанность по отношению к
6
Шахова Е.С. Опека, попечительство, патронаж как основные направления
государственной политики в области борьбы с детской беспризорностью и
безнадзорностью в 1920-е годы // Известия Юго-Западного государственного университета.
Серия: История и право. 2012.- № 2-1.-2013.-С.98.
17
имуществу не была закреплена в законах и держалась на силе обычаев
общества.
Изначально, человека, заботившегося о сироте, называли
«печальником». Печалиться о сироте- это больше чем забота. Термин «опека»
было заимствованно позднее из литовского права.
Постепенно формируется круг лиц, которые могут быть опекунами.
Прежде всего это родственники, а также отчим сироты. Духовенство наравне
со светской властью играет важную роль при опеке и попечительстве. Оно
заведует семейными, опекунскими и наследственными делами. Местный
представитель церкви брал под свой личный контроль семьи, воспитывающие
сирот.
Позднее, с развитием письменного права, обязанность опекуна
возвратить имущество опекаемого превратилась в юридически закрепленную
обязанность. На первое место начинают выступать обязанности опекуна по
отношению к своему подопечному. Тем не менее, несмотря на
слаборазвитость законодательства по опеке и попечительству на Руси, уже
начинает прослеживаться основная тенденция к сохранению для
осиротевшего семьи и семейных отношений. К сожалению, очень долгое
время (до правления Петра I) единственным письменным источником
сведений об опеке и попечительстве являлась «Русская Правда». Большинство
сведений о том, как были устроены отношения в рассматриваемой нами сфере,
можно подчерпнуть из сохранившихся исторических сведений.
Поворотным этапом в развитии отношений в сфере опеки и
попечительства становится правление Петра I, при котором опека и
попечительство становятся объектом пристального внимания и регулирования
со стороны государства. Были изданы законы верховной власти об опеке и
попечительстве, что способствовало постепенному отходу от регулирования
таких отношений обычным правом.
Важно усиление светской власти в сфере опеки. Так учреждаются
магистраты, задачей которых было выявление сирот и детей, оставшихся без
18
попечения, а также назначение опекунов и контроль за их деятельностью. В
Указе «О единонаследии» 1714 года указывалось, что опека может быть
только законной, то есть установленной магистратом. Однако за родителями
сохранялось право назначить опекуна в своем завещании и если этого не было
сделано, то только тогда опекун назначался магистратом
7
. Таким образом мы
можем выделить три основных вида назначения опекуна при Петре I:
- По завещанию
- По распоряжению Правительства
- В соответствии с законными правилами
Следующий важный этап преобразований в сфере опеки и
попечительства происходит в период правления Екатерины II. Указ
императрицы от 1775 года об «Учреждениях для управления губерниями»
устанавливает, что вопросами опеки должны ведать различные учреждения,
разделенные по сословному признаку. Тем самым закреплялось, на уровне
права, классовый характер общества и при взаимоотношениях в сфере опеки
и попечительства
8
. Главным критерием при установлении опеки было
имущественное положение ребенка: для неимущих детей опека не
устанавливалась. Это время можно назвать расцветом феодализма в России.
Чаще всего в семьи предавались маленькие дети. Жители с маленькими
доходами принимали в свою семью детей старшего возраста, получая при этом
«пятирублевое подспорье». Причем размер пособия прямо зависел от возраста
ребенка-чем он младше, тем больше размер пособия. Порядок передачи детей
под опеку и условия контроля за такими семьями определялся губернскими
управами. Как правило, контроль осуществлялся лицами с медицинским
образованием.
7
Шахова Е.С. Опека, попечительство, патронаж как основные направления
государственной политики в области борьбы с детской беспризорностью и
безнадзорностью в 1920-е годы // Известия Юго-Западного государственного университета.
Серия: История и право. 2012.- № 2-1.-2013.-С.97.
8
Быкова О.Н. и Склярова Т.В. Призрение детей в России: патронат, опека, усыновление. //
Вестник ПСТГУ IV: Педагогика. Психология 2007. № 3 (6).-2007.- С. 100.
19
Хотелось бы еще раз отметить классовый характер опеки. Так, при
каждом уездном суде должны были создаваться специальные органы по опеке
и попечительству. Так, Городовой сиротский суд ведал установлением опеки
и попечительства для лиц купеческого и мещанского сословий. Дворянская
опека- орган, ведающий этими же вопросами в отношении в отношении
представителей дворянства. Эти органы заботились в первую очередь о том,
чтобы ребенок не был оторван от своего сословия и передавался на воспитание
в семьи, согласно его классовому происхождению.
Царствование Павла I знаменуется только передачей опеки в ведение
«Юстицким гражданских дел департаментам городского управления», но
заложенные Екатериной II основы опеки и попечительства остались
неизменными вплоть до октября 1917 года.
Интересен порядок назначения опекуна или попечителя в сельской
местности. Так, опекун назначался по решению схода, а если такого лица не
находилось, то ребенок передавался на волю Божию, что на деле означало
существование сироты за счет милостыни добрых людей.
В 1785 году устанавливается четкое различие между опекой и
попечительством: опека устанавливается над ребенком в возрасте до 14 лет;
попечительство-от 14 до 21 года. Тем самым определяется объективный (а
именно возрастной) фактор, разделяющий опеку и попечительство в нашей
стране.
В целом период феодализма характеризуется существенным различием
в правах лиц, оставшихся без попечения семьи по имущественному и
классовому признаку. Этому был положен конец с момента прихода
Советской власти к управлению государством.
Генеральная линия Советской власти на уничтожение частной
собственности и тем самым на уничтожение классов сказалась и на
отношениях в сфере опеки и попечительства. Так, раздел IV Кодекса законов
РСФСР 1918 года «Об актах гражданского состояния, брачном, семейном и
опекунском праве» (далее-КЗАТС) устанавливает обязанность гражданина по
20
принятию на себя обязанностей опекуна (попечителя). Назначение опеки
рассматривается в качестве почетной обязанности советского гражданина.
Опекунство рассматривается как должность, на которую назначает
гражданина орган опеки и попечительства. Интересна процедура назначения
опекуна: гражданину направлялось соответствующее извещение,
сопровождавшееся опубликованием кандидатуры опекуна в печати. В
недельный срок предполагаемы опекун мог дать обоснованный,
подтвержденный письменными доказательствами, отказ от своего назначения
опекуном (отказом могло послужить, например, наличие 4-х и более детей,
физические недостатки и т.п.)
9
.
В годы Великой Отечественной войны ряд вопросов опеки решался
Постановлением СНК СССР 1942 г. «Об устройстве детей, оставшихся без
родителей»
10
. Вплоть до 1969 года формальными правилами было
установлено, что отказаться от исполнения обязанностей опекуна граждане
могли только при наличии определенных законом оснований. КоБС РСФСР
1969 года закрепляет, что опекуны и попечители назначаются по решению
Исполкома Совета Депутатов Трудящихся только с их согласия. С этого
времени и до наших дней действует принцип добровольности при
осуществлении обязанностей опекуна и попечителя.
Важным достижением Советской власти в сфере опеки и попечительства
была отмена сословного, т.е. классового подхода к установлению опеки и
попечительства.
Принятый Кодекс законов о браке, семье и опеке РСФСР в 1927 г. много
средств уделял опеке и попечительству над несовершеннолетними как одному
из способов защиты их личных и имущественных прав. В соответствии со ст.
86 и 87, попечитель не имел права отчуждения имущества, его средств залога,
9
Магдесян Г.А. Теоретические аспекты гражданско-правового регулирования опеки и
попечительства в Российской Федерации: дисс., канд. юрид. наук.-2010.- С.96.
10
Дождев Д.В.. Римское частное право. Учебник для вузов. /Под редакцией члена-корр.
РАН, профессора В. С. Нерсесянца. — М.: Издательская группа ИНФРА. - 1996.-С.593.
21
сдачи имущества в долгосрочную аренду (на срок свыше года). Разрешая
отчуждение имущества или его залог, орган опеки и попечительства может
указать опекуну, на какие надобности должны быть обращены полученные
суммы
11
.Однако предусматривался определенный механизм вознаграждения
за свою деятельность за счет имущества подопечного. Опекун назначался по-
прежнему независимо от его согласия, но круг лиц значительно сузился,
например, нельзя было стать опекуном лицу, лишенному избирательных прав.
Расширился круг лиц, которые могли отказаться быть опекуном, например,
лица, воспитывающие двух или более детей, матери, кормящие грудью или
имеющие при себе ребенка в возрасте до восьми лет. В Кодексе законов о
браке, семье и опеке 1926 года впервые были разграничены опека и
попечительство. Кроме этого, опекун (попечитель), как и раньше, назначался
без учета его желания. Применительно к личности опекуна (попечителя)
вводились дополнительные ограничения, например, опекуном (попечителем)
не мог стать гражданин, лишенный избирательных прав. Защита
имущественных прав подопечных детей осуществлялась на безвозмездных
началах, о чем имелась специальная оговорка в Кодексе, однако опекуну в
отдельных случаях позволялось получать вознаграждение за свою
деятельность за счет имущества подопечного. Одновременно в Кодексе
перечислялись возможные источники существования подопечного18 июня
показателей 1928 г. было утверждено Положение об органах опеки и
попечительства, которое возлагало на отделы народного образования
непосредственное выполнение всех функций по опеке и попечительству, а
именно: учреждение и прекращение опеки, назначение и освобождение
опекунов, надзор за их действиями, необходимые мероприятия по охране
имущества подопечного, усыновление и отмена усыновления, разрешение
споров между родителями по вопросам воспитания детей, отобрание детей у
11
Макеева О.С. Опека и попечительство: сравнительный анализ семейного
законодательства 1918 и 1926 гг. // Вестник Екатерининского института.- № 3.-2013.-С. 74.
22
родителей и других лиц, представление в суды заключений по делам,
связанным с воспитанием детей
12
. Следует отметить, что появление
попечительства в отечественной правовой системе было обусловлено в свое
время наметившейся дифференциацией объема дееспособности граждан и
необходимостью законодательно установить средства правовой охраны
личности, соответствующие объему ее дееспособности. В дальнейшем в
Основах законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье
1968 г. Понятия «опека» и «попечительство» не были разграничены, что дало
союзным республикам основание по своему усмотрению выбирать для той или
иной категории граждан способ их устройства или охраны интересов, В
Кодексе о браке и семье РСФСР 1969 г. четко обозначались цели опеки
(попечительства) над несовершеннолетними, компетенция органов опеки и
попечительства, их обязанности по временному устройству детей,
подлежащих опеке (попечительству). Так, в данном кодексе определялось, что
опека и попечительство устанавливаются для воспитания
несовершеннолетних детей, которые вследствие смерти родителей, лишения
родителей родительских прав, болезни родителей или по другим причинам
остались без родительского попечения, а также для защиты личных и
имущественных прав и интересов этих детей. Опека и попечительство
устанавливаются также для защиты личных и имущественных прав и
интересов совершеннолетних лиц, которые по состоянию здоровья не могут
самостоятельно осуществлять свои права и выполнять свои обязанности
13
.
Согласно Кодексу о браке и семье РСФСР 1969 года опека
устанавливается над детьми» не достигшими пятнадцати лет, а также над
12
Шахова Е.С. Опека, попечительство, патронаж как основные направления
государственной политики в области борьбы с детской беспризорностью и
безнадзорностью в 1920-е годы // Известия Юго-Западного государственного университета.
Серия: История и право. 2012.- № 2-1.-2013.- С.39.
13
Прохорова Л.В. Основные этапы развития правового регулирования опеки и
попечительства над несовершеннолетними в России и за рубежом // Юристъ - Правоведъ.
№ 6 (55).-2012.- С. 96.